качай извилины здесь!

автор:

Краткие ответы
на экзаменационные вопросы
по предмету
«Основы права Республики Беларусь»

(декабрь 2009 г. - май 2010 г.)

ВНИМАНИЕ: Законодательство Беларуси учтено
по состоянию на 1 мая 2010 г.


Читая подготовленные нами ответы,
важно все время иметь в виду:

Краткость изложения достигнута здесь за счет игнорирования подробностей и нюансов. Поэтому добросовестным читателям придется постоянно помнить: перед Вами лишь общие правила, для каждого из которых в законодательстве Беларуси предусмотрены уточнения, исключения и лазейки.

Кроме того:

- излагаемые нормативные акты предельно сокращены и даже переиначены, дабы «птичий язык» юриспруденции стал понятнее обычным «пользователям»;

- наше изложение права может разниться с представлениями Вашего экзаменатора.1


Вопрос № 1. Понятие права, его сущность. Право в системе других социальных норм.

Право (от глагола «править») – совокупность общих норм и конкретных («индивидуальных») требований, установленных государственными органами и международными договорами (соглашениями).

Иногда о праве говорят в более широком смысле, включая в это понятие помимо общих норм и частных требований правотворческую и правоприменительную («правоукоренительную» и «правоисполнительную») деятельность.

По сути (сущности), право – одна из форм регулирования людьми собственного поведения, то есть форма социального саморегулирования. Его отличие от других аналогичных форм в том, что правовым регулированием занимается государство – структура, специально созданная для осуществления высшей власти над людьми, находящимися или иным образом тесно связанными с соответствующей территорией (страной). В идеале право признано пресекать конфликты и стимулировать сотрудничество между людьми, приводя жизнь в максимально возможное соответствие с собственными нормами.

Для всех регулируемых правом поступков юристы используют общий термин «деяния», подразумевающий любые действия и бездействия всевозможных субъектов – то есть наделенных волей людей и наделяемых волей социальных структур (организаций – «юридических лиц», государств и т.д.).

Внимание: Отечественные юристы до сих пор привержены марксистскому жаргону, поэтому любят говорить о «регулировании общественных отношений» и «принудительном характере государственно-правового воздействия». Хотя право зачастую регулирует деяния, напрямую не затрагивающие отношения между людьми, а стимулирование и поощрение правомерного поведения – намного надежней и эффективней любого насилия.


Люди регулируют собственное поведение не только правовыми, но другими нормами. Все правила поведения, поддерживаемые без государственного вмешательства (под общественным влиянием), то есть все самопроизвольно складывающиеся стандарты общежития можно назвать моралью или нравственностью. Однако любители тонких различений вычленяют из морали (нравственности) как нечто отдельное (особенное) обычаи, нравы, традиции и иные нормы общественного регулирования. Каковые при любом утончении «дефиниций» все-таки остаются всего лишь  разновидностями той же морали.

Право создается и применяется максимально умышленно (целенаправленно, искусственно) специализирующимся на этом деле государственными людьми (политическим руководством и чиновниками), мораль же складывается по преимуществу стихийно (спонтанно, естественно) при непосредственном участии всех и каждого.

Мораль и право тесно переплетены, так как зачастую действуют одновременно и даже конфликтуют между собой при регулировании одних и те же деяний. Однако в абсолютном большинстве случаев мораль одобряет соблюдение правовых предписаний, а право – поддерживает моральные требования и даже напрямую предписывает «соблюдать нравственные нормы и народные традиции».

Поскольку для обеспечения высокоморального поведения люди не создают никаких специальных структур вроде государства, наделенного дополнительными средствами воздействия, то сила морали складывается из разрозненных сил всех членов общества. Обычно такая «сумма сил» («равнодействующая») очень слаба и существенно уступает силе права. Более того, в Конституции (Основном Законе) Беларуси закреплено верховенство права. А это значит, что именно правовые нормы должны применяться в случае их расхождения с моральными и иными требованиями социального регулирования. Однако против моральных норм, энергично поддерживаемых всем обществом, – государство и право бессильны, и властям приходится приводить правовые нормы в соответствие с «всенародной волей».

Уменьшенные аналоги морали действуют в малых группах (коллективах): например, в дружеских компаниях. А такие же аналоги права (уставы, учредительные договоры и иные локальные нормативные акты) – в организациях.

Полагая, что целое важнее части, правоведы склонны считать, что нравы и традиции малых групп должны соответствовать общественной морали. А локальные акты согласно законодательству действуют лишь постольку, поскольку не противоречат нормам права.


Вопрос № 2. Понятие правовой нормы. Обратная сила правовой нормы.

Правовая норма – правило поведения, установленное и, как правило, внедряемое (насаждаемое) государством.

Как любят выражаться юристы, «правовые нормы общеобязательны и рассчитаны на неоднократное исполнение неопределенным кругом лиц». И всякий, чье поведение попадает под действие правовой нормы, обязан вести себя в соответствии с ней. Иначе госорганы будут считать его «правонарушителем» и побуждать (принуждать) к правомерному поведению. При этом могут и наказать или подвергнуть иному воздействию (возмездию), если подходящее наказание (воздействие, возмездие) допустимо согласно законодательству.

Правовая норма создается правотворчеством, закрепляется изданием нормативно-правового акта, обеспечивается правоприменительной практикой (в том числе привлечением к ответственности).

ВНИМАНИЕ: В дополнение к выше сказанному при ответе на данный вопрос рекомендуем использовать ответ на предыдущий вопрос № 1. Ведь почти все, относящееся к праву в целом, относится и к его основной частице – правовой норме.


Обратная сила правовой нормы (она же «введение задним числом») – это применение нормы права к поступкам (деяниям), предшествовавшим введению этой нормы в действие. Благодаря обратной силе, правовая норма как бы распространяется в прошлое, и совершенные тогда деяния считаются подлежащими урегулированию по правилам, не имевшим юридической силы и даже не существовавшим в момент совершения.

Обратную силу используют на практике в основном для смягчения наказания. В иных случаях – стараются избегать обратной силы, ибо весьма нелогично добиваться соблюдения несуществовавших правил. Хотя, конечно, глава нашего государства и другие госорганы время от времени прибегали к обратной силе, дабы исправить прошлое согласно собственным представлениям о справедливости.

Согласно статье 104 Конституции «Закон не имеет обратной силы, за исключением случаев, когда он смягчает или отменяет ответственность граждан». Кроме того, статья 102 Конституции запрещает в законах, делегирующих законодательные полномочия Президенту, предоставлять ему право принимать нормы, имеющие обратную силу.

Для остальных нормативных правовых актов (не являющихся законами), применение обратной силы регламентировано статьей 67 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» от 10 января 2000 г. Согласно этой статье правовая норма не имеет обратной силы, за исключением случаев, когда:

- смягчается или отменяется ответственность граждан и организаций;

- в соответствующем правовом акте прямо предусматривается его распространение на отношения, возникшие до его вступления в силу.

При этом обратная сила не допустима для:

- введения или усиления ответственности граждан и организаций;

- иного ухудшения положения2 граждан и организаций (правда, на декреты и указы Президента это правило не распространяется).


Вопрос № 3. Источники права.

Источники права – это официально признанная или официально допустимая форма выражения правовых норм, то есть документы или действия, содержащие или выражающие правовые нормы данного государства.

В нашей стране в качестве официальных источников права признаются только правовые акты Республики Беларусь и ее международные договоры, а негласно еще и мнения высокого начальства, выраженные любым способом. Но есть страны, где источниками права признаются еще и:

- священные тексты («Тора», «Библия», «Коран», «изречения Конфуция», «Книга Мормона» и т.п.);

- правовые обычаи (сложившиеся в обществе традиции, признаваемые равносильными правовым актам, а также устоявшиеся шаблоны поведения, признаваемые в качестве обязательных всеми лицами, действующими в правой сфере);

- судебные прецеденты (решения судов по конкретным делам, служащие образцами для последующих судебных решений в частности и правомерного поведения в целом);3

- толкования и разъяснения юридических авторитетов.

Впрочем, и в нашей стране многие юристы склонны руководствоваться решениями судов и других госорганов, распространенными религиозными верованиями, обычаями (традициями), устоявшимися в правоведческой среде стереотипами и мнениями авторитетных коллег.

Кроме того, нужно иметь в виду, что гражданское право Республики Беларусь допускает применение правовых норм (права в целом) по аналогии – то есть распространение правовых норм на деяния, формально не попадающие под действие этих норм.


Вопрос № 4. Понятие и основные структурные элементы системы права.

Система права – это право в целом, во взаимосвязи всех структурных элементов. Отечественную правовую систему принято считать разновидностью континентальной (романо-германской) системы права, в которой писаное право (правовые акты) явно превалирует над неписаным (традициями и судебными прецедентами) в противоположность англо-саксонской системе права с ее балансом писаного и неписаного права.

Говоря о системе права, белорусские правоведы сводят ее рассмотрение к изложению структуры права – точнее к тематическим классификаторам:

- распределяющим все правовые нормы по обширным темам - «правовым отраслям» (например, трудовое право и гражданское право). Причем отраслевое деление считается основанным на самых существенных (видовых) различиях между правовыми нормами и охватывает (исчерпывает) всю правовую систему;

- выделяющим узко-тематические «правовые институты» – подборки норм для каждого правового понятия (например, институт права собственности и институт возмещения вреда). Обычно удостаиваются внимания только те правовые институты, которые важны для данного юриста или для данной ситуации. Причем подборки норм, касающихся редко употребляемых правовых понятий (терминов), не составляются и статуса «правовых институтов» практически не удостаиваются.

Важнейший из классификаторов – «Единый правовой классификатор» утвержден Указом Президента от 4 января 1999 г. № 1. В нем 17 отраслей первого (основного) уровня – это:4

1) Конституционное право;

2) Гражданское право (включая гражданский и хозяйственный процесс);

3) Финансовое право (включая бюджет, налоги и кредитование);

4) Хозяйственное право (оно же, экономическое право, включая предпринимательство);

5) Трудовое право (включая занятость населения);

6) Семейное право;

7) Жилищное право;

8) Социальное право (включая соцзащиту и соцстрахование);

9) Здравоохранительное право;

10) Просветительско-образовательное право (включая образование, науку, распространение информации (информатизацию), культуру, искусство и спорт);

11) Экологическое право (включая рациональное использование природных ресурсов);

12) Охранительное право (оно же правоохранительное законодательство, включая оборону, национальную безопасность и иную правоохранительную деятельность);

13) Административное право (включая административно-процессуальное и административно-исполнительное право);

14) Уголовное право (включая уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное право);

15) Таможенное право;

16) Международное право (включая внешнюю политику);

17) Союзническое право (включая СНГ, Таможенный Союз, создание Союзного государства Беларуси и России и т.п.).

Чтобы отличить нормы, непосредственно регулирующих человеческое поведение, от процедур рассмотрения-разбора этого поведения (судебных, следственных, административных и иных разбирательств) и от последующего исполнения принятых решений право (законодательство) делят на 1) материальное и 2) процессуальное. Такое деление особо развито в рамках гражданского, административного и уголовного права, где процедурные (процессуальные) нормы кодифицированы (сгруппированы в процессуальные и исполнительные кодексы) отдельно от материальных норм.


Вопрос № 5. Нормативно-правовой акт как основной источник права Республики Беларусь.

ВНИМАНИЕ: При ответе на данный вопрос для начала полезно вспомнить, что право состоит из нормативных правовых актов и ненормативных правовых актов содержащих конкретные указания (поручения) для четко определенного лица (лиц).

Согласно статье 1 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»: нормативный правовой акт - это «официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного госоргана (должностного лица) или путем референдума с соблюдением установленной законодательством процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение».

В статье 2 вышеназванного закона содержится перечень нормативных правовых актов Республики Беларусь - это:

- Конституция - Основной Закон Республики Беларусь;

- решения референдума;

- программные законы;5

- кодексы6;

- законы;

- декреты Президента (в том числе «временные декреты», издаваемые без делегирования законодательных полномочий законом);

- указы Президента (в том числе директивы - указы программного характера);

- постановления палат Парламента - Национального собрания (Палаты представителей и Совета Республики);

- постановления Правительства - Совета Министров;

- нормативные акты Конституционного Суда, Верховного Суда, Высшего Хозяйственного Суда, Генерального прокурора Республики Беларусь;

- постановления Национального банка, министерств, государственных комитетов и иных республиканских органов государственного управления;

- регламенты, определяющие процедуры деятельности соответствующих госорганов;

- инструкции, детализирующие содержание и методику госрегулирования;

- правила, системно конкретизирующие нормы общего характера;

- уставы (положения), изданные госорганами для госорганов и госорганизаций;

- приказы должностных лиц;

- решения органов местного управления и самоуправления.

Нормативный акт регулирует человеческое поведение в пределах сферы своего действия (применения). То есть для каждого акта важно знать где, когда и для кого он обязателен – правоведы называют то же самое «действием в пространстве, времени и по кругу лиц».

Обычно нормативные акты действуют от момента вступления в силу до момента прекращения действия (истечения срока, отмены, признания неконституционным или утратившим силу) и являются обязательными для всех, кто подчинен госоргану, издавшему этот акт, на подведомственной ему территории.7 По общему правилу белорусским госорганам подчинены все граждане Беларуси, где бы они не находились, а также находящиеся на белорусской территории иностранные граждане (кроме защищенных дипломатическим и иным международным иммунитетом) и лица без гражданства.

Но из этих правил бывают исключения, в том числе обратная сила правового акта, распространяющая его в прошлое; обязательность решений для неподведомственных лиц и т.д. Поэтому сферу действия каждого акта надо определять конкретно, с учетом всех его норм и обстоятельств применения.


Вопрос № 6. Правоотношение, правонарушение и юридическая ответственность.

Правоотношения – это общественные отношения, складывающие в связи с правовым регулированием человеческой деятельности. Это:

1) отношения, существовавшие помимо права и преобразованные им;

2) отношения, возникающие лишь в процессе правового регулирования.


Правонарушение – это противоправное деяние (не соответствующее нормам права действие или бездействие).

ВНИМАНИЕ: юристы не удостаивают титула «правонарушение» слишком мелкие (незначительные) несоответствия правовым нормам.

Правоведы склонны идеализировать правомерное поведение, а потому объявляют его антипода (любое правонарушение) вредительством – точнее «деянием, причиняющим вред другим личностям и (или) обществу (государству) в целом». Более того, в каждом правонарушении пытаются указать следующие качества («признаки»):

- общественная опасность (хотя бы та же вредность);

- противоправность;

- виновность;

- наказуемость.

Наиболее опасные правонарушения называются преступлениями и преследуются в уголовном порядке, остальные чаще всего называются «проступками», «нарушениями» или «правонарушениями»8 и преследуются не так сурово.


Юридическая ответственность – это меры воздействия, применяемые согласно законодательству к виновному в правонарушении. Считается, что юридическая ответственность, как минимум:

- восстанавливает справедливость, правопорядок и (по мере возможности) прежнее положение вещей;

- перевоспитывает нарушителя;

- предотвращает возможные в будущем правонарушения.

Обычно выделяют 4 вида юридической ответственности:

1) уголовная ответственность;

2) административная ответственность (включая так называемую «экономическую ответственность», применяемую аналогично административной);

3) гражданско-правовая ответственность (в основном понуждение к исполнению обязательств и возмещение вреда);

4) трудовая ответственность (дисциплинарная и материальная).

При этом каждый следующий из вышеперечисленных видов ответственности считается мягче предыдущего. Хоть это порою спорно.

У каждого вида ответственности есть своя специфика, отраженная нами при ответах на соответствующие вопросы.


Вопрос № 7. Понятие государства, его функции.

Государство (от «государево») – объединение людей под высшей (верховной) для данной территории (страны) властью.

Под государством в широком смысле понимают централизованно управляемую страну в целом, а в узком смысле – только систему органов (лиц и организаций), осуществляющих государственную власть.

Отличительными признаками государства правоведы считают:

- суверенитет (независимость вовне и верховенство внутри);

- территорию (земную поверхность + недра + территориальные воды + воздушное пространство);

- население;

- власть (особый аппарат госрегулирования);

- налоги;

- право.

Функции государства – основные формы (направления) деятельности государства, осуществляемые госаппаратом. Их делят на виды по-разному. В качестве самых значимых выделяют: внутренние и внешние функции.

Внутренние функции государства подразделяются на множество разновидностей, чаще всего причудливо пересекающихся: экономические, социальные, идеологические, научно-исследовательские, культурные, образовательные, экологические, здравоохранительные, физкультурно-спортивные, правоохранительные, контрольные и т.д. Столь пестрый разнобой – результат применения разнородных критериев классификации и ориентации на перечень существующих госорганов.

При упорядоченности критериев классифицирования внутренние функции в первую очередь должны делиться на развивающие (способствующие материальному и духовному развитию) и пресекающие (искореняющие негатив: нарушение прав и конфликты интересов).

Подлинное единообразие классифицирования иногда применяется при делении на разновидности внешних функций государства. Так для взаимопонимания между странами указывается одна разновидность функций – «международное сотрудничество» (включая участие в решении общемировых проблем), а на случай конфликтов и вражды другая –  «обеспечение обороноспособности» (включая госбезопасность).


Вопрос № 8. Основные теории происхождения государства.

Исторические сведения о первоначальном формировании государств смутны и противоречивы. К тому же, у разных народов соотношение факторов, формировавших государство, весьма разнообразно: кто-то формировал собственное государство самостоятельно, кто-то звал «варягов», кто-то подвергся внешнему завоеванию (нашествию), кто-то выделился в самостоятельное государство в борьбе за национальную независимость, кто-то стал независимым из-за распада многонациональной «империи».

В любом случае маститые ученые не согласны довольствоваться простым изложением происходившего в древности – они «ищут» и сочиняют «самые глубинные причины – незаметные для простых смертных». В результате теорий возникновения государства даже больше, чем известных нам государств. Эти теории группируют следующим образом:

1) Мифологические и религиозные (теологические) концепции, приписывающие создание государства Богам и мифическим героям. Так в «Библии» Бог определяет для избранного народа и территорию, и власть, и законы. Согласно ж римской мифологии абсолютно то же самое делает для Рима легендарный герой Ромул при участии брата Рема.

2) Идеалистические системы, признающие государство незавершенным или несовершенным воплощением идеала («идеи», наилучшей модели объединения людей). У Платона самое близкое к совершенству государство существовало во времена Богов Олимпийцев – потом деградация. У Гегеля каждый исторический этап – прогрессивен, поэтому к идеалу ближе всего подошла прусская монархия.

3) Циклические концепции, рассматривающие всю историю как движение по кругу, для них государство неустойчивая форма совместного проживания людей, проходящая через множество стадий (этапов) развития от полного развала до апогея (максимально возможного совершенства). Таково представление о государстве в конфуцианстве и даосизме.

4) Договорные теории, где государство результат общественного договора. Классики этой теории – Т. Гоббс, Дж. Локк и Ж-Ж. Руссо.

5) Либеральные концепции, где государство средство защиты неотъемлемых прав и интересов личности. Виднейшими представителями данной школы считаются видные американские политики Т. Джефферсон, З. Бжезинский и т.д.

6) Эволюционные (органические) теории, описывающие государство как естественный результат социальной эволюции. Ярчайшие представители – О. Конт и Г. Спенсер, признавшие становление и развитие государств аналогом усложнения-дифференциации биологических организмов в борьбе за существование.

7) Патриархальные и патерналистские концепции, считающие, что древняя семью и отеческая власть постепенно трансформировались в государство. Самое последовательное изложение у Р. Филмера.

8) Революционно классовые теории, рассматривающие государство как орудие классового господства, которое угнетенный класс для собственного освобождения должен отнять у господствующего класса и, в конечном итоге, при переходе к высшей, коммунистической фазе – сломать. Примеры таких теорий – марксизм (Маркс, Энгельс) и ленинизм (Ленин), где классовая борьба и революция, обосновываются экономически - развитием производительных сил и производственных отношений.

9) «Теории насилия», где государство – продукт насилия (внешнего или внутреннего). Среди бывших марксистов (то есть у отечественных правоведов) принято называть в качестве представителей такой теории некоторых противников «нашенской модели социализма», в частности Е.К. Дюринга и К. Каутского.

10) Биологические и психологические концепции, рассматривающие государство как проявление присущих каждому человеку биологических и психологических особенностей. Здесь чаще всего вспоминают З. Фрейда, согласно учению которого государство создается для внешнего обуздания сильных внутренних влечений (либидо), а госвласть осуществляют люди с чрезмерно развитыми либидо.


Вопрос № 9. Понятие государственного аппарата, виды государственных органов.

Госаппарат – система госорганов, то есть должностных лиц и учреждений, осуществляющих государственные функции.

Работники госаппарата – государственные служащие.

Основные характеристики госаппарата:

- он действует от имени государства;

- его компетенция определяется законодательством;

- сущность его деятельности – властвовать, повелевать, командовать, отлаживать жизнь общества.

Виды государственных органов: законодательные, исполнительные, судебные, контрольно-надзорные.

Те же органы делятся на республиканские и местные.


Вопрос № 10. Конституционное право – ведущая отрасль белорусского права.

Конституционное (государственное) право = Конституция + законы и иные нормативные акты, регламентирующие важнейшие права-обязанности человека, госустройство и деятельность государства в целом.

Поэтому на Конституции и конституционном праве основаны все остальные отрасли права, конкретизирующие правовое регулирование в соответствии с Основным Законом нашего государства.

ВНИМАНИЕ: Данный ответ рекомендуем дополнить ответами на следующие два вопроса № 11 и № 12.


Вопрос № 11. Сущность Конституции Республики Беларусь и ее политико-правовые свойства.

Конституция – Основной закон Республики Беларусь, имеющий высшую юридическую силу, закрепляющий госустройство и основополагающие принципы правового регулирования во всех сферах, в том числе основные (конституционные) права и обязанности граждан.

Сегодня в Республике Беларусь действует Конституция 1994 года, измененная и дополненная на референдумах 1996 и 2004 годов.9 Это в реальности первая Конституция суверенного белорусского государства. Тем не менее, «крупные знатоки» истории государства и права Беларуси действующую Конституцию «первой» не считают. В зависимости от собственных «убеждений» они подсчитывают либо все конституции Советской Белоруссии в составе СССР, либо всяческие «конституционные акты» всех прочих государств, существовавших на нашей территории, либо то и другое вместе. Поэтому нынешняя Конституция оказывается у них, как минимум, пятой,10 а как максимум – тринадцатой.

Сущность Конституции именно в том, что она Основной Закон то есть:

1) самый главный (верховенствующий) закон, основа всех прочих актов законодательства;

2) нормативный акт, предусматривающий самые важные правила государственного общежития.

Основные политико-правовые свойства Конституции:

- государственный суверенитет;

- верховенство права;

- всеобщее равенство перед законом;

- демократизм («единственным источником государственной власти является народ»);

- гуманизм («человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства»);

- взаимная ответственность граждан и государства;

- разделение властей (глава государства + три ветви власти: законодательная, исполнительная судебная + государственный надзор и контроль + местное управление и самоуправление);

- признание приоритета общепризнанных принципов международного права.


Вопрос № 12. Основы конституционного строя Республики Беларусь.

Основы конституционного строя закреплены в Разделе I (статьи 1-20) Конституции Республики Беларусь. Важнейшие из них такие:

1) «Республика Беларусь» определена как «унитарное демократическое социальное правовое государство», обладающее неотъемлемым суверенитетом;

2) «единственным источником государственной власти и носителем суверенитета» объявлен народ;

3) «человек, его права, свободы и гарантии их реализации» названы «высшей ценностью и целью общества и государства»;

4) провозглашены принципы разделения властей, верховенства права, равенства всех перед законом, приоритетности международного права и мирного сосуществования народов;

5) декларировано социальное, политическое, религиозное и информационное многообразие (плюрализм).

Кроме того, в вышеуказанном разделе Конституции закреплены:

- основополагающие социальные, культурные, имущественные и иные экономические права (в самом общем виде);

- административно-территориальное деление страны;

- статус иностранных граждан и лиц без гражданства - по общему правилу равноправие с гражданами Беларуси;

- белорусский и русский языки в качестве государственных;

- Государственный флаг, Государственный герб и Государственный гимн в качестве символов Беларуси;

- Минск в качестве столицы государства.


Вопрос № 13. Понятие гражданства Республики Беларусь.

Гражданство – принадлежность к государству. А точнее (согласно статье 1 Закона от 1 августа 2002 года «О гражданстве Республики Беларусь»): «Гражданство Республики Беларусь - это устойчивая правовая связь человека с Республикой Беларусь, выражающаяся в совокупности их взаимных прав, обязанностей и ответственности, основанная на признании и уважении достоинства, основных прав и свобод человека».

Предыдущий Закон от 18 октября 1991 года «О гражданстве Республики Беларусь» вступил в силу с 12 ноября 1991 года. Он автоматически признавал гражданами Беларуси, всех считавшихся таковыми согласно прежнему законодательству СССР и Республики Беларусь, и установил процедуру приобретения гражданства для всех остальных. Эта процедура унаследована ныне действующим Законом.

Реально наличие белорусского гражданства:

а) возлагает на белорусских граждан некоторые дополнительные обязанности (самая яркая из них – «священный долг по защите Родины»);

б) предоставляет нам избирательные права (избирать и быть избранным)11 и сопутствующие этому политические возможности (например, право членства в белорусских партиях);

в) гарантирует нам дополнительную защиту (покровительство) перед лицом зарубежных властей, включая невыдачу другим государствам, если, конечно, выдача не предусмотрена каким-нибудь международным договором.

Согласно Закону «О гражданстве»:

- Беларусь стремится избегать отсутствия гражданства;

- каждый имеет право на гражданство, и оно равное для всех;

- гражданство не может быть предоставлено против воли, и никто не может быть лишен гражданства или права изменить гражданство;

- за гражданином Беларуси не признается иностранное гражданство, если иное не предусмотрено международными договорами;

- гражданство подтверждает документ, содержащий указание на белорусское гражданство (примеры таких документов: паспорт, дипломатический или служебный паспорт, удостоверение личности моряка).

Гражданство Республики Беларусь приобретается:

- по рождению (при наличии родителя гражданина Беларуси или при отсутствии возможности получить родительское гражданство, родившись на нашей территории);

- в результате приема в гражданство (путем подачи заявления при исполнении заявителем целого ряда требований: знании государственного языка, семилетней (как правило) оседлости в Беларуси, наличии законного источника существования, отсутствии серьезных судимостей, преступлений, депортаций и др.);

- в порядке регистрации (это фактически упрощенный «прием» для граждан бывшего СССР, как-то связанных с Беларусью);

- по иным основаниям, предусмотренным законом и международными договорами.

Граждане вправе изменить свое гражданство в любое время (для чего, как правило, необходим выход из белорусского гражданства). Вместе с изменением гражданства родителей, как правило, изменяется и гражданство их несовершеннолетних детей, причем дети от 14 до 18 лет должны дать свое согласие.

Белорусское гражданство прекращается при:

- выходе из гражданства по собственному желанию;

- утрате гражданства по желанию родителей;

- поступлении на службу в силовые структуры других государств;

- иных обстоятельствах, указанных в международных договорах.

Однако так просто со своими гражданами Родина не расстается. Прекращение гражданства недопустимо для обвиняемых (обвиненных) и должников, а также для лиц, не имеющих другого гражданства и гарантий его приобретения.

Сегодня прием в гражданство и его прекращение осуществляется Президентом в установленном им порядке (через органы МВД или МИД), хотя по закону возможны и иные исполнители той же процедуры.


Вопрос № 14. Конституционные права и обязанности граждан Республики Беларусь.

Конституционные права и обязанности наших граждан закреплены в Разделе II Конституции Республики Беларусь. Они охватывают практически все сферы человеческой жизнедеятельности.

Важнейшие конституционные права:

1) право на жизнь и ее достойный уровень, включая право на:

- достаточное питание, одежду, жилье с постоянным улучшением;

- охрану здоровья, в том числе запрет привлечения детей к вредным для них работам;

- благоприятную окружающую среду;

- социальное обеспечение в старости, в случае болезни, инвалидности, утраты трудоспособности, потери кормильца и т.д.;

- отдых;

2) свобода, включая:

- свободу передвижения и выбора места жительства в Беларуси с правом покидать ее и беспрепятственно возвращаться;

- свободу деятельности в рамках законодательства, в том числе социально-политические права и свободы 12 и свободу художественного, научного, технического творчества и запрет принудительного труда;

- свободу мнений, убеждений и их свободное выражение, в том числе свободу совести (право исповедовать любую незапрещенную законом религию или не исповедовать никакой);

- национальное самоопределение (право на проявление или неуказание своей национальности), в том числе право пользования родным языком;

- свободу выбора языка общения, воспитания и обучения;

- добровольный брак, создание и сохранение семьи, в том числе право воспитывать детей, заботиться об их здоровье, развитии и обучении;

3) равенство, включая:

- равенство перед законом;

- равную защиту прав и законных интересов;

- равный доступ к любым государственным должностям;

- равное вознаграждение за труд равной ценности;

- недопустимость преимуществ и привилегий, противоречащих закону;

4) неприкосновенность и достоинство личности, включая:

- запрет посягательств на честь и достоинство;

- запрет незаконного вмешательства в личную жизнь, в том числе тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений;

- запрет незаконного задержания и ареста;

- признание виновным в преступлении только по вступившему в законную силу приговору суда, при этом разрешается не доказывать собственную невиновность и не давать показаний (объяснений) против самого себя, членов своей семьи и близких родственников;

- запрет пыток, жестокого, бесчеловечного и унижающего достоинство обращения, медицинских или иных опытов без согласия подопытного;

5) право на социальную активность, включая:

- право на труд, в том числе на выбор профессии, рода занятий и работы, на справедливую долю в экономических результатах труда, на переобучение и пособие по безработице в случае незанятости;

- право участия в обсуждении и решении государственных дел, в том числе право свободно избирать и быть избранными в госорганы, право равного доступа к любым госдолжностям, право направлять личные или коллективные обращения в госорганы;

- свободу объединений, собраний, митингов, уличных шествий, демонстраций и пикетирования;

- право и свободу участие в культурной жизни, в том числе право на образование, право на получение, хранение и распространение полной, достоверной и своевременной информации о важнейших сферах жизни;

- право на духовное, нравственное и физическое развитие молодежи и ее участие в политической, социальной, экономической и культурной жизни;

6) право собственности и ее неприкосновенность, включая:

- неприкосновенность жилища и иных законных владений;

- охрану интеллектуальной собственности;

7) право на государственную защиту и самозащиту, включая:

- законную самозащиту экономических и социальных интересов, в том числе посредством забастовок и иных коллективных акций;

- судебную защиту, в том числе право взыскания в судебном порядке имущественного и морального вреда;

- право обращения в международные организации с целью защиты своих прав и свобод, если исчерпаны внутригосударственные средства;

- право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод.

Важнейшие конституционные обязанности:

1) соблюдать Конституцию, законы и уважать национальные традиции;

2) уважать достоинство, права, свободы, законные интересы других лиц;

3) воспитывать детей, заботиться об их здоровье, развитии и обучении, а так же заботиться о родителях (лицах их заменяющих) и оказывать им помощь;

4) беречь историко-культурное, духовное наследие и другие национальные ценности;

5) охранять природу;

6) принимать участие в финансировании государственных расходов путем уплаты налогов, пошлин и иных платежей;

7) защищать Родину (это обязанность и священный долг).

Создание условий для полного осуществления прав и свобод Конституция возлагает на государство. При этом никто не может быть понужден к отказу от своих прав либо к исполнению обязанностей, не предусмотренных Конституцией и законами. Однако допустимо ограничение прав и свобод в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц. Кроме того, разрешено приостанавливать осуществление конституционных прав и свобод в условиях чрезвычайного или военного положения, за исключением:

- права на жизнь;

- свободы вероисповедания;

- запрета пыток, жестокого, бесчеловечного, унижающего обращения и опытов против воли;

- презумпции невиновности (непризнания виновным без суда и права не доказывать собственную невиновность).


Вопрос № 15. Избирательная система Республики Беларусь.

Избирательная система Республики Беларусь закреплена в главе 1 раздела III Конституции и в Избирательном кодексе Республики Беларусь.

Выборы депутатов и других лиц на государственные должности называются согласно Конституции «всеобщими», несмотря на имеющиеся ограничения. Так, право избирать предоставлено только гражданам, достигшим 18 лет, да и то не всем - в выборах не участвуют недееспособные, содержащиеся под стражей или в местах лишения свободы.

Право быть избранным ограничено возрастными и некоторыми другими цензами. Так:

- Президентом может быть избран гражданин Беларуси по рождению, не моложе 35 лет, обладающий избирательным правом и постоянно проживающий в Беларуси не менее 10 лет непосредственно перед выборами;

- депутатом Палаты представителей – гражданин, достигший 21 года и постоянно проживающий в Республике Беларусь;

- кандидатом в члены Совета Республики может быть гражданин, достигший 30 лет и проживший на территории соответствующей области, города Минска не менее 5 лет;

- депутатом местного Совета депутатов – гражданин, достигший 18 лет.

Кроме того, запрещены некоторые совмещения должностей: например, президентской с любыми другими, депутатской с судебной, членства в обеих палатах Парламента и т.п. Запрещено выдвигать кандидатами на выборные должности лиц, лишенных по закону права занимать должности в госорганизациях в связи с наличием судимости.

Выборы в Беларуси согласно Конституции считаются:

- свободными: избиратель лично решает, участвовать ли и за кого голосовать;

- открытыми и гласными: подготовка и проведение выборов должны проводиться открыто и гласно (без манипуляций, скрываемых от широкой общественности);

- равными: голоса избирателей равны, правомочия избираемых тоже;

- прямыми для депутатов и Президента, которых избирают непосредственно сами граждане, косвенными для членов Совета Республики, которых назначают народные представители – депутаты местных Советов базового уровня и Президент;

- тайными: контроль за волеизъявлением запрещен;

- мажоритарными: побеждает тот, за кого подано большинство голосов (причем депутатом становится победивший в своем округе).13

Право выдвижения кандидатов принадлежит:

- гражданам (реализуется посредством сбора подписей при выборах Президента и депутатов);

- общественным объединениям (партиям) и трудовым коллективам (реализуется посредством проведения собраний и конференций при выборах депутатов);

- президиумам местных Советов депутатов базового уровня и соответствующим исполкомам (реализуется посредством их совместных заседаний при выборах членов Совета Республики).

Расходы на подготовку и проведение выборов осуществляются за счет государства, общественных объединений, предприятий, учреждений, иных организаций и граждан.

Проведение выборов обеспечивают избирательные комиссии (окружные и участковые) во главе с Центральной комиссией Республики Беларусь по выборам и проведению республиканских референдумов (Центризбиркомом). Исключение – выборы членов Совета Республики, организуемые Президиумами местных Советов и исполкомами при координирующей роли Центризбиркома.

Механизм организации и проведения избирательной кампании включает:

- формирование правовой и материально-технической базы;

- планирование и осуществление бюджетного финансирования;

- обучение и предварительную подготовку лиц, проводящих выборы, наблюдающих и участвующих в них;

- назначение выборов (подготовку и принятие соответствующего правого акта);

- формирование избирательных округов, участков для голосования и избирательных комиссий, создание иных организационных и технических условий проведения выборов;

- выдвижение кандидатов;

- предвыборную агитацию;

- голосование (в том числе досрочное);

- подсчет голосов, подведение и обнародование итогов;

- второй тур (в случае необходимости и аналогично первому туру);

- предварительное и судебное рассмотрение споров и случаев нарушения избирательного законодательства, при этом возможны: отмена итогов голосования и повторные выборы;

- наблюдение за выборами;

- отставку прежних избранников и вступление в должность новых.

Выборы не проводятся в период чрезвычайного или военного положения.

Кроме выборов в рамках избирательной системы и примерно по тем же правилам может осуществляться (но никогда не осуществлялся на практике) отзыв депутатов и членов Совета Республики. При этом отзыв должен быть инициирован большим процентом избирателей, чем выдвижение кандидата. Например - не менее 20% всех избирателей соответствующего депутатского округа.


Вопрос № 16. Предмет гражданского права. Виды гражданских правоотношений.

Современное гражданское право фактически сформировано по «остаточному принципу»: в нем осталось лишь нераспределенное между другими отраслями права, в том числе общие нормы о:

- статусе граждан и организаций;

- порядке осуществления добровольных действий (односторонних сделок) и равноправных взаимодействий (договоров);

- праве собственности и аналогичных ему (вещных) правах;

- наследовании;

- возмещении вреда.

В этой связи статья 1 Гражданского кодекса от 7 декабря 1998 года содержит весьма расплывчатое определение предмета гражданского права: «Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения».

Правоведы любят подчерчивать, что в рамках гражданского права:

- осуществляется взаимодействие между гражданами и (или) организациям свободно и на равных (без принуждения и подчинения, без дискриминаций и привилегий);

- преследуются законные личные (индивидуальные, эгоистические) интересы – преимущественно материальные;

- обеспечивается справедливый баланс приватных интересов при их столкновении.


У «цивилистов»14 гражданские правоотношения традиционно делятся на 3 вида:

1) имущественные отношения (например: купля-продажа);

2) личные неимущественные отношения, связанные с имущественными (например: личная неприкосновенность, связанная с материальным возмещением вреда жизни и здоровью, а также морального вреда);

3) иные личные неимущественные отношения (например: защищаемые (восстанавливаемые) в соответствии с гражданским правом честь, достоинство и деловая репутация).

Данное деление является чисто теоретическим и никакого практического значения не имеет.


Вопрос № 17. Субъекты гражданского права.

Субъектам гражданского права посвящен подраздел 2 «Лица» Раздела I Гражданского кодекса.

Субъекты гражданского права – «законные участники гражданско-правовых отношений», точнее люди, организации и государства в той мере, в какой их деятельность регулируют нормы гражданского права.

Субъекты гражданского права делятся на 3 наиболее общие категории:

1) физические лица (граждане);

2) юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации);15

3) государства в целом и их административные единицы:

- внутри страны это Республика Беларусь, области, районы, сельсоветы, города и поселки городского типа, в которых созданы местные Советы;

- в рамках международного частного права – это еще и другие государства, международные объединения, федеральные, муниципальные, административно-территориальные и «иные государственные образования».

Согласно статье 124 Гражданского кодекса государство и его административно-территориальные единицы в качестве субъектов гражданских правоотношениях равноправны с другими субъектами. Более того, должны подчиняться нормам, установленным для простых юридических лиц. Но это лишь общее формальное правило, зачастую превращаемое в пустую декларацию конкретными правовыми актами!

От имени юридических лиц, государства и административно-территориальных единиц действуют их должностные лица и органы, а также иные юридические лица и граждане, специально уполномоченные на это.

ВНИМАНИЕ: Для более полного ответа на данный вопрос рекомендуем использовать ответы на следующие вопросы № 18 и № 19.


Вопрос № 18. Правоспособность и дееспособность гражданина.

Правоспособность граждан - способность иметь гражданские права и нести гражданские же обязанности. Правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами от их рождения до смерти.16

Содержание правоспособности граждан:

- иметь и изменять фамилию-имя-отчество, а также пользоваться псевдонимом;

- иметь имущество на праве собственности;

- наследовать и завещать имущество;

- заниматься предпринимательской и любой иной деятельностью, не запрещенной законодательными актами;

- создавать юридические лица;

- совершать не противоречащие законодательству сделки и принимать обязательства иным способом;

- избирать место жительства;

- быть авторами произведений науки, литературы или искусства, изобретений или иных охраняемых законодательством результатов интеллектуальной деятельности;

- иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Дееспособность граждан – способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности. Если иное не установлено законодательством – дееспособность у всех равная.

Дееспособность возникает в полном объеме:

- с наступлением совершеннолетия (18 лет);

- с момента эмансипации детей с согласия родителей (усыновителей, попечителей) – что возможно в отношении детей от 16 до 18 лет, работающих по найму или занимающихся предпринимательством;

- с момента вступления в брак ранее 18 лет (то есть не ранее 15 лет) – однако в случае признания брака недействительным суд может признать утраченной и полную дееспособность.

Ограничение правоспособности и дееспособности допускается только по закону. А полный или частичный отказ от них без законных оснований ничтожен.

По общему правилу ограничивается дееспособность несовершеннолетних. Так от имени малолетних детей (до 14 лет) действуют их законные представители (родители, усыновители, опекуны). Сами ж малолетние дееспособны только при:

- совершении мелких бытовых сделок;

- безвозмездном получении выгод, не требующем нотариального удостоверения и госрегистрации;

- распоряжении средствами по воле законного представителя.

Детям от 14 до 18 лет требуется согласие (последующее письменное одобрение) родителей, усыновителей или попечителей во всех случаях, кроме:

- совершения разрешенного детям до 14 лет;

- распоряжения собственными доходами (если суд не запретил это) и денежными вкладами;

- осуществления прав автора своей интеллектуальной деятельности;

- членства в кооперативе;

- ответственности по совершенным сделкам и за причиненный вред.

Гражданин, не способный вследствие психического расстройства (душевной болезни или слабоумия) понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. И тогда от его имени действует опекун.

А гражданин, поставивший свою семью в тяжелое материальное положение, злоупотребляя спиртным, наркотиками или психотропными средствами, может быть ограничен в дееспособности судом. После такого ограничения он вправе самостоятельно:

- совершать мелкие бытовые сделки;

- нести имущественную ответственность по сделкам и за причиненный вред;

- в остальных случаях приобретать гражданские права и обязанности, в том числе распоряжаться своими заработками (доходами), лишь с согласия попечителя.

При отпадении оснований для подобного ограничения дееспособности – они отменяются судом.

В качестве еще одного примера частичного ограничения дееспособности можно привести ограничение предпринимательской деятельности сроком до 3 лет по решению суда.


Вопрос № 19. Юридические лица как субъекты гражданского права.

Согласно статье 44 Гражданского кодекса юридическое лицо – это организация, 1) прошедшая госрегистрацию в качестве юридического лица либо 2) признаваемая таковой согласно законодательным актам.

Обязательные признаки юридического лица:

- обособленное имущество в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении;

- самостоятельная ответственность по своим обязательствам;

- право от своего имени и в соответствии с целями и предметом своей деятельности приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Кроме того, каждое юрлицо имеет:

- фирменное наименование;

- учредительные документы (устав и (или) учредительный договор), регламентирующие деятельность этого юрлица в рамках законодательства;

- органы управления и контроля, через которые осуществляется деятельность юрлица.

Правоспособность и предусмотренная законодательством и учредительными документами дееспособность юридического лица:

1) возникают:

- в момент его госрегистрации;

- либо со вступлением в силу решения о создании организации, являющейся  юрлицом без госрегистрации (в силу законодательства);

2) прекращаются с момента его ликвидации – то есть внесения записи о его ликвидации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Основные виды юридических лиц: 1) коммерческие и 2) некоммерческие организации. У первых основная цель – получение и (или) распределение прибыли, у вторых главным является нечто иное – некое некорыстное общественное благо,17 в том числе удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей (социальных, природоохранных, благотворительных, культурных, физкультурных, спортивных, образовательных, научных, здравоохранительных, управленческих, правозащитных).

Внимание: Оказание юридической помощи считается некоммерческой деятельностью.18

Разновидности коммерческих организаций:

1) Хозяйственные товарищества и общества (полные товарищества, коммандитные товарищества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные (закрытые и открытые) общества);

2) производственные кооперативы;

3) унитарные предприятия;

4) крестьянские (фермерские) хозяйства;

5) государственные объединения, признанные коммерческими организациями.

Разновидности некоммерческих организаций:

1) потребительские кооперативы;

2) общественные или религиозные организации (объединения);

3) государственно-общественные и государственные объединения;

3) финансируемые собственником учреждения;

4) благотворительные и иные фонды;

5) ассоциаций и союзы – объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей и (или) некоммерческих организаций;

6) другие организационные формы, предусмотренные законодательными актами.


Вопрос № 20. Понятия и виды сделок.

Согласно статье 154 Гражданского кодекса сделки – это действия, устанавливающие, изменяющие или прекращающие гражданские права и (или) обязанности в соответствии с законодательством.

Традиционно сделки делятся на виды следующими способами:

1) односторонние (полностью совершаемые одним лицом) – дву- (много-) сторонние (они же договоры, совершаемые по соглашению двух или нескольких лиц);

2) возмездные (взаимный обмен ценностями) – безвозмездные (дающий ничего не получает взамен);

3) консенсуальные (признаются совершенными с момента достижения соглашения) и реальные (признаются совершенными только с момента передачи ценностей);

4) безусловные (реализация прав и обязанностей по сделке не зависит от наступления каких-то будущих событий) и условные, среди которых выделяют две разновидности:

- совершенные под отлагательным условием (исполнение отложено до вероятного события);

- совершенные под отменительным условием (исполнение исключается вероятным событием);

5) каузальные (совершаемые только ради какой-то цели) – абстрактные (совершаемые без определения цели - ради самих себя);

6) доверительные (предварительно не обеспеченные залогами, гарантиями, поручительствами и иными обеспечениями исполнения) и фидуциарные (исполнение которых обеспечено);

7) устные19 и письменные, при этом среди устных особо выделяются сделки, воля на совершение которых выражена молчанием, а среди письменных – нотариально удостоверяемые20 и подлежащие госрегистрации.

Впрочем, бывалый юрист может делить сделки на виды (как и многое другое) по любому признаку, удлиняя перечень видов до непосильных для памяти размеров без всякой практической пользы.


Вопрос № 21. Недействительные сделки и их последствия.

Недействительные сделки – это сделки, которые согласно законодательству признаются несовершенными вообще. Иначе говоря, это деяния, не влекущие законного установления, изменения или прекращения тех прав и обязанностей, ради которых они совершены. При этом сделки, признаваемые недействительными по решению суда, называются «оспоримыми», а недействительные и без такого решения – «ничтожными».

Недействительная сделка недействительна с момента ее совершения. Хотя некоторые сделки поддаются прекращению и прекращаются лишь на будущее. А оспоримые сделки становятся недействительными «с самого начала» лишь после вступления в силу соответствующего судебного решения – до этого их полагается считать действительными.

Как правило, при недействительности сделки каждый ее участник возвращает все, что получил, а при невозможности натурального возврата – компенсирует стоимость полученного. Эта процедура (восстановление ситуации до сделки) у наших правоведов именуется «двухсторонней реституцией»,21 даже если сторон больше, чем две.

Основные виды недействительных сделок и их последствия сведены нами в следующую табличку:

Сделка

Ничтожна или оспорима

Особенности реституции (восстановления)

Не соответствующая законодательству

Как правило, ничтожна

 

Запрещенная законодательством

Ничтожна

С нарушавшего (нарушивших) закон умышленно взыскивается в доход государства причитавшееся с него (них) по сделке.

Мнимая (совершенная лишь для вида)

Ничтожна

 

Притворная (прикрывающая другую сделку)

Ничтожна, зато действительна реально совершенная сделка

 

С превышением пределов дееспособности малолетнего или недееспособного

Ничтожна, но может быть признана действительной, если она выгодна малолетнему или недееспособному

Полностью дееспособный возмещает ущерб малолетнему или недееспособному партнеру

С превышением пределов дееспособности 14-18-летнего, находящегося в недееспособном состоянии или ограниченно дееспособного

Оспорима

 

Противоречащая уставными целями юрлица или совершенная без соответствующей лицензии

Оспорима и может быть признана недействительной, если партнер знал или должен был знать, что у юрлица нет прав на такую сделку

 

Выходящая за пределы полномочий

Оспорима

 

Совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение

Оспорима

Виновный в заблуждении возмещает ущерб

Совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения и (или) обстоятельств, вынуждающих соглашаться на крайне невыгодные условия

Оспорима

С виновного взыскивается в доход государства причитавшееся с него, а заодно потерпевшему возмещается ущерб.

Недействительность части сделки не затрагивает прочих частей, возможных без недействительной части.

ВНИМАНИЕ: Рассуждая о недействительных сделках, маститые правоведы ради красного словца любят говорить о «пороках» (вариант – о «дефектах»), делающих сделку недействительной, точнее о:

1) «пороке содержания», когда у сделки незаконное или фальсифицированное содержание;

2) «пороке формы», когда не соблюдена форма сделки (требования к оформлению);

3) «пороке субъектного состава», когда хоть один из участников сделки был не вправе ее совершать (вышел за пределы своих правомочий);

4) «пороке воли», когда кто-то из участников был вынужден действовать вопреки собственной воле (своим подлинным интересам).


Вопрос № 22. Содержание права собственности. Понятие общей собственности (долевая и совместная).

По сути, право собственности – это максимально возможное в рамках законодательства присвоение имущества и обладание им – наибольшие права по своему усмотрению совершать в отношении собственного имущества любые действия, если таковые:

- не  противоречат законодательству, общественной пользе и безопасности;

- не наносят вреда окружающей среде и историко-культурным ценностям;

- не ущемляют законных прав и интересов других лиц.

Согласно статье 210 Гражданского кодекса содержание права собственности – это совокупность прав владения, пользования и распоряжения имуществом. При этом кодекс дополнительно выпячивает следующие правомочия собственника:

- отчуждать имущество в собственность другим лицам или передавать его им, оставаясь собственником;

- отдавать имущество в залог и обременять его другими способами.

На собственнике, как правило, лежит:

- бремя содержания имущества;

- риск случайной гибели, порчи (повреждения) имущества.

Право собственности бессрочно. Оно прекращается при:

- отчуждении собственности (включая приватизацию);

- отказе от нее;

- гибели, уничтожении или утрате предмета (объекта) собственности;

- обращении взыскания на соответствующее имущество, его конфискации и ином принудительном изъятии;

- иных обстоятельствах, предусмотренных законодательством.

В Республике Беларусь узаконены две формы собственности 1) государственная (республиканская22 и коммунальная23) и 2) частная (физических и негосударственных юридических лиц).

По общему правилу в частной собственности может находиться любое имущество в любом количестве. Однако законодательные акты могут предусматривать  и предусматривают целый ряд ограничений со ссылкой на интересы национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц. Так средства республиканского бюджета, золотовалютные резервы, другие объекты, указанные в Законе Республики Беларусь от 5 мая 1998 г. «Об объектах, находящихся только в собственности государства», находятся только в госсобственности.

Государственное имущество закрепляется за государственными организациями на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

 

Общая собственность – это собственность двух или нескольких лиц на одно и то же имущество.

При общей собственности все полномочия осуществляются по соглашению сособственников, а при его недостижении – по решению суда. При этом закон презюмирует (считает верным, если не доказано иное), что каждый сособственник распоряжается движимым имуществом с согласия остальных сособственников, и только при распоряжении недвижимостью согласие должно быть официально оформлено (зафиксировано) и предъявлено до сделки.

Если собственность считается разделенной между собственниками на доли – это долевая собственность, если нет – совместная собственность. Общая собственность автоматически признается долевой, если в законодательстве прямо не указано, что данная собственность может считаться совместной. Сегодня совместной собственностью наше законодательство признает только совместно нажитое имущество супругов, если они его не разделили на доли. Причем совместная стоимость может в любой момент превратиться в долевую путем добровольного или судебного определения долей.

Если доли не установлены или неопределимы – они считаются равными. Доли могут изменяться по соглашению сособственников – как правило, в зависимости от их вклада в приращение собственности.

Как правило, доли могут отчуждаться отдельно от соответствующего имущества, но при этом сособственники имеют преимущественное право на приобретение отчуждаемых долей.

Общая собственность прекращается («персонализируется») при разделе имущества в натуре пропорционально долям.

Рекомендуем также книгу
«Диалектика собственности как костяк мировой истории»


Вопрос № 23. Понятие и виды наследования. Состав наследственного имущества.

Наследование – переход имущества умершего (объявленного умершим) к другим лицам.

Наследство открывается в «день смерти», в том числе в признанный таковым для «лица, объявленного умершим».

Наследниками могут быть:

- граждане, жившие при открытии наследства или зачатые наследодателем при жизни и родившиеся живыми;24

- указанные в завещании юридические лица, действующие в момент открытия наследства, Республика Беларусь и ее административно-территориальные единицы.

Умершие в один день друг другу не наследуют. Кроме того, отстраняются от наследования лица (кроме наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве):

- умышленно лишившие жизни наследодателя или совершившие покушение на его жизнь (кроме тех, кому завещано после покушения);

- противозаконно способствовавшие признанию их (близких им лиц) наследниками или увеличению причитающегося им наследства;

- родители, лишенные родительских прав, и граждане, злостно уклонявшиеся от выполнения обязанностей по содержанию наследодателя (при наследовании по закону).

Наследование осуществляется через официальную процедуру «принятия наследства», состоящую из:

- подачи нотариусу по месту открытия наследства заявления «о принятии наследства» или «о выдаче свидетельства о праве на наследство»;

- выдачи свидетельства о праве на наследство по истечении 6 месяцев после открытия наследства (этот срок может быть продлен судом при наличии уважительных причин или сокращен нотариатом, когда других наследников точно нет);

- получение унаследованного имущества и оформление прав на него (в том числе регистрация имущества (прав на него) в предусмотренных законодательством случаях);25

- принятие ответственности по долгам наследодателя пропорционально доле унаследованного имущества и других обязательств наследодателя, переходящих вместе с имуществом.26

Если наследников нет либо все они не имеют права наследовать или отказались от наследства (не приняли его) – наследует административно-территориальная единица по месту нахождения соответствующего имущества. Такое наследство называется «выморочным».

Виды наследования: 1) по завещанию и 2) по закону. Причем наследование по закону осуществляется, когда завещание на соответствующее имущество (его долю) отсутствует или когда закон предписывает наследовать независимо от завещания.

ВНИМАНИЕ: Оба вида наследования излагаются подробнее при ответах на следующие вопросы № 24 и № 25.

 

В состав наследственного имущества («наследства») входят все права и обязанности,27 принадлежавшие наследодателю и не прекращающиеся с его смертью. При этом из общей совместной собственности выделяется и наследуются доли умершего, а суд может признать наследством:

- паенакопления в кооперативах;

- квартиры, дачи, гаражи и иные помещения, оплаченные, но не оформленные в собственность.

Особые правила наследования установлены для некоторых видов имущества (долей в уставных фондах, вещей ограниченного доступа и т.п.).

Не наследуются права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, то есть:

- членство (участие) в организациях, если иное не установлено законом или соответствующими учредительными документами;

- выплаты в возмещение вреда жизни или здоровью;

- получение и уплата алиментов;

- пенсии, пособия, другие трудовые и социальные выплаты;

- личные неимущественные права, не связанные с имущественными.


Вопрос № 24. Наследование по закону.

По закону наследуется:

- имущество, не переданное по завещанию;

- доли, причитающиеся несовершеннолетним и нетрудоспособным.

Наследники по закону – это родственники умершего до шестого колена, разбитые в зависимости от степени родства на четыре основные очереди и еще четыре дополнительные:

1) дети, супруг и родители (внуки и их потомки наследуют долю своих умерших родителей);28

2) братья и сестры (племянники и племянницы наследуют долю своих умерших родителей);

3) дедушки и бабушки;

4) дяди и тети (двоюродные братья и сестры наследуют долю своих умерших родителей);

5) прадеды и прабабки;29

6) дети родных племянников и племянниц (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры дедов и бабок (двоюродные деды и бабки);30

7) дети двоюродных внуков и внучек (двоюродные правнуки и правнучки), дети двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети двоюродных дедов и бабок (двоюродные дяди и тети);31

8) дети двоюродных правнуков и правнучек (двоюродные праправнуки и праправнучки), дети двоюродных племянников и племянниц (троюродные внуки и внучки) и дети двоюродных дядей и тетей (троюродные братья и сестры).32

При этом:

- каждая следующая очередь призывается к наследованию, только если нет наследников предыдущих очередей либо все они отказались от наследства (его части) или не вправе наследовать;

- внутри очереди наследство распределяется поровну, если иное не предусмотрено законодательством и нотариально удостоверенной договоренностью наследников;

- получение части наследства по завещанию не уменьшает долей по закону;

- усыновленные приравниваются к кровным родственникам, зато кровные родственники теряют права наследования с утратой родства по суду (лишением родительских прав и т.п.).

Однако в любом случае:

- несовершеннолетние или нетрудоспособные дети, а также нетрудоспособные супруг и родители наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, причитавшейся им по закону (это «обязательная доля», которую суд вправе уменьшить);33

- иные нетрудоспособные, не менее года находившиеся на иждивении наследодателя призываются к наследованию не более 1/4 имущества умершего (всего имущество, если наследодатель был обязан их содержать).


Вопрос № 25. Наследование по завещанию. Обязательная доля в наследстве.

Завещание – письменное и нотариально удостоверенное распоряжение имуществом завещателя после его смерти.34 Завещание может совершаться только полностью дееспособным завещателем, причем лично.35 Объединение в одном документе завещаний нескольких лиц недопустимо.

Завещатель вправе:

- завещать все свое имущество (в том числе приобретаемое в будущем) или его часть  одному либо нескольким лицам (физическим и юридическим), как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также Республике Беларусь и ее административно-территориальным единицам;

- составить закрытое завещание, удостоверяемое без ознакомления с содержанием и оглашаемое после смерти;

- завещать денежный вклад путем совершения завещательного распоряжения непосредственно в банке (небанковской кредитно-финансовой организации);36

- отменить или изменить завещание в любой момент без объяснения причин (завещание, составленное ранее, отменяется последующим завещанием полностью или в части расхождений);

- поручить исполнение завещания «душеприказчику» («исполнителю завещания»), не являющемуся наследником  и давшему на это согласие;

- без объяснения причин лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону (на их потомков такое лишение автоматически не распространяется);

- обусловить получение наследства правомерными и объективно исполнимыми деяниями наследника (кроме обязанности последующего завещания того же имущества);

- возложить на одного или нескольких наследников по завещанию либо душеприказчика обязанность совершить какое-либо общеполезное действие или уход за принадлежавшими наследодателю животными;

- возложить на наследника по завещанию исполнение за счет наследства какого-либо обязательства в пользу одного или нескольких лиц (это называется «завещательный отказ» и исполняется лишь в пределах стоимости полученного наследства за вычетом обязательной доли);

- указать (подназначить) наследника на случай смерти или признания недостойным основного наследника, отказа от наследства, либо невыполнения правомерных условий наследования.

Завещанное без указания долей считается завещанным в равных долях. А неделимая вещь считается завещанной в долях, соответствующих стоимости завещанных частей этой вещи.

До открытия наследства разглашать содержание завещания вправе лишь сам завещатель.

Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или интересы которого нарушены этим завещанием. Но оспаривание завещания до открытия наследства не допускается.


Независимо от содержания завещания наследуется «ОБЯЗАТЕЛЬНАЯ ДОЛЯ», а именно: несовершеннолетние или нетрудоспособные дети, а также нетрудоспособные супруг и родители умершего наследуют не менее половины доли, причитавшейся бы им по закону. Впрочем, эта «половина» может быть уменьшена судом, чтобы не отнимать у наследника по завещанию то, чем он пользовался, отдавая это более зажиточному получателю обязательной доли.

В обязательную долю засчитывается все наследуемое по любому основанию, но сначала – незавещанное, и лишь при его недостаточности – перераспределяется завещанное.

Ограничения и обременения, установленные в завещании, на обязательную долю не распространяются.


Вопрос № 26. Трудовой договор (понятие, стороны, содержание и условия).

Согласно статье 1 Трудового кодекса от 26 июля 1999 года: трудовой договор – это «соглашение между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными правовыми актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату».

Данное определение фактически содержит полный ответ на поставленный в заголовке вопрос. Однако для пущей полноты уточним:

Стороны трудового договора это:

1) наниматель то есть нанимающий на работу, или по кодексу «юридическое или физическое лицо, которому законодательством предоставлено право заключения и прекращения трудового договора с работником»;

2) работник то есть нанятый на работу или «лицо, состоящее в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключенного трудового договора»;

Содержание и условия трудового договора определяются соглашением сторон в соответствии с законодательством. При этом трудовой договор обязательно должен содержать следующие сведения и условия:37

- данные о работнике и нанимателе;

- место работы (структурное подразделение);

- трудовая функция: профессия, специальность, должность, квалификация, функциональные обязанности, должностные инструкции согласно квалификационным справочникам и штатному расписанию;

- основные права и обязанности сторон;

- срок договора (для срочных трудовых договоров);

- режим труда и отдыха (если он отличается от общего);

- условия оплаты, в том числе размер тарифной ставки (оклада), доплаты, надбавки и поощрительные выплаты.

Кроме того, в договоре дополнительно могут предусматриваться любые условия, не ухудшающие положение работника в сравнении с законодательством и коллективным договором,38 в том числе:

- предварительное испытание (сроком до 3 месяцев);39

- срок отработки после «обучения за счет средств нанимателя».


Вопрос № 27. Порядок заключения трудового договора.

Заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими:

- 16 лет;

- 14 лет – с письменного согласия одного из родителей (усыновителей, попечителей) для выполнения легкого труда, не причиняющего вреда здоровью и не нарушающего процесса обучения.

Как правило, наниматель и работник самостоятельно подыскивают друг друга для заключения трудового договора. Однако запрещен необоснованный отказ от заключения договора с:

- направленными на работу в счет брони (брони для военнослужащих);

- письменно приглашенными на работу в порядке перевода по согласованию между нанимателями (в течение месяца со дня выдачи приглашения, если стороны не договорились об ином);

- прибывшими на работу по заявке нанимателя (заключенному договору) после образовательного учреждения или по направлению после гособразования;

- имеющими право на заключение трудового договора согласно коллективному договору (соглашению);

- женщинами по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей в возрасте до 3 лет (до 14 лет или до 18 лет, если ребенок - инвалид, при трудоустройстве матерей-одиночек).

В любом случае отказ от заключения трудового договора может быть обжалован в суд.

Кроме того, заключению договора может предшествовать проведение конкурса, избрание на должность и иные мероприятия по определению профпригодности претендента.

При заключении трудового договора наниматель обязан потребовать, а нанимаемый предъявить:

- документ, удостоверяющий личность;

- документы воинского учета (для военнообязанных и подлежащих призыву на воинскую службу);

- трудовую книжку (за исключением ранее неработавших и совместителей);

- документ об образовании или профподготовке, подтверждающий соответствующую классификацию;

- направление на работу (для принимаемых в счет брони);

- индивидуальную программу реабилитации инвалида (для инвалидов);

- декларацию о доходах и имуществе, страховое свидетельство, медицинское заключение о состоянии здоровья и другие документы (для некоторых категорий работников согласно законодательным актам).

Прием на работу без выше перечисленных документов не допускается. Зато документы, не предусмотренные законодательством, требовать запрещено.

Трудовой договор заключается в письменной форме в двух экземплярах (для каждой из сторон). После подписания договора наниматель издает приказ (распоряжение) о приеме на работу, объявляемый(ое) работнику под роспись. Примерная форма трудового договора утверждается Правительством или уполномоченным им органом (обычно соответствующим министерством, госкомитетом или иным республиканским ведомством).

Трудовой договор признается недействительным в случаях его заключения:

- под влиянием обмана, насилия, угрозы;

- на крайне невыгодных для работника условиях вследствие стечения тяжелых обстоятельств;

- без намерения создать юридические последствия («мнимый трудовой договор»);

- с гражданином, признанным недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия;

- с лицом моложе 14 лет или от 14 до 16 лет без письменного согласия одного из родителей (усыновителя, попечителя).

Отдельные условия трудового договора признаются недействительными (без недействительности договора в целом), если они:

- ухудшают положение работника в сравнении с законодательством или коллективным договором (соглашением);

- носят дискриминационный характер.

Фактическое допущение работника к работе является началом действия трудового договора независимо от его оформления. Однако по требованию работника или профсоюза такой «договор» подлежит надлежащему оформлению в трехдневный срок.


Вопрос № 28. Понятие контракта, его особенности.

Декрет Президента от 26 июля 1999 г. № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» предоставил нанимателям право заключать с работниками контракты на срок не менее года. А в случаях, предусмотренных законодательством (например, о госслужбе) заключение контрактов является обязательным.

При этом под контрактом понимается трудовой договор, заключаемый письменно на определенный в нем срок и содержащий особенности по сравнению с общими нормами трудового законодательства.

Особенности эти в том, что контракт должен предусматривать:

- срок и периодичность выплаты зарплаты (не реже, чем раз в месяц);

- обеспечение нанимателем повышения квалификации работника;

- проведение аттестации работника не реже 1 раза в 3 года;

- зависимость поощрений от соблюдения правил внутреннего трудового распорядка, а также понижение в классе (звании) за их несоблюдение;

- дополнительные меры стимулирования: поощрительный отпуск до 5 дней и повышение тарифной ставки, как правило, до 50%;

- уменьшение (лишение) премий за отсутствие на работе или невыполнение обязанностей без уважительной причины, а также за использование госимущества помимо службы (работы);

- уменьшение отпуска на дни прогула и безделья (3 часа и более), но не ниже 24 дней;

- дополнительную полную матответственность за хищения и некоторые виды растрат;

- дополнительные основания досрочного расторжения контракта, в том числе за нарушения, связанные с выплатой зарплат, пенсий и (или) пособий; причинением ущерба; рассмотрением обращений граждан; представлением отчетов госорганам и исполнением требований контролеров; обеспечением дисциплины подчиненных и привлечением их к ответственности; употреблением опьяняющих средств; соблюдением техники безопасности.

ВНИМАНИЕ: Иногда к особенностям контракта относят и то, что отличает все срочные трудовые договоры от договоров, заключенных на неопределенный срок: например, невозможность расторгнуть контракт «по собственному желанию» работника.

Вопрос № 29. Общие основания расторжения трудового договора.

Трудовой договор может быть прекращен только по основаниям, предусмотренным в Трудовом кодексе, а там (в статье 35) перечислены следующие общие для всех основания такого прекращения:

1) соглашение сторон;

2) истечение срока срочного договора40 (кроме случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются, а стороны не требуют их прекращения);

3) расторжение договора по инициативе одной из сторон:

- по желанию или требованию работника;

- по инициативе нанимателя;

4) перевод работника (с его согласия) к другому нанимателю;

5) переход на выборную должность;

6) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с нанимателем или от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда, сменой собственника либо реорганизацией организации-нанимателя;41

7) обстоятельства, независящие от воли сторон:

- призыв на военную службу;

- восстановление прежнего работника;

- нарушение правил приема на работу;

- неизбрание на соответствующую должность;

- судебное решение, исключающее продолжение работы;

- смерть работника, признание его безвестно отсутствующим или объявление умершим;

- смерть нанимателя - физического лица;

8) расторжение трудового договора с невыдержавшим предварительное испытание.

Помимо общих оснований в трудовом законодательстве предусмотрены дополнительные (специальные и специфические) основания расторжения трудового договора для некоторых категорий работников и разновидностей договоров (контрактов).42


Вопрос № 30 Расторжение трудового договора по инициативе нанимателя.

По инициативе нанимателя может быть расторгнут а) «трудовой договор, заключенный на неопределенный срок» (в любой момент) б) «срочный трудовой договор» (досрочно) – в случаях:

- ликвидации (прекращения деятельности) нанимателя, сокращения численности или штата работников;

- когда состояние здоровья43 или недостаточная квалификация44 работника препятствует продолжению соответствующей работы;

- систематического неисполнения работником трудовых обязанностей без уважительных причин (если увольняемый уже имеет дисциплинарные взыскания);

- прогула, а равно отсутствия на работе более 3 часов в течение дня (непрерывно или суммарно) без уважительных причин;

- неявки на работу более 4 месяцев подряд из-за временной нетрудоспособности (кроме беременности и родов, трудовых увечий, профзаболеваний и других случаев более длительного сохранения места работы (должности) согласно законодательству);

- появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, а также приведение себя в такое состояние в рабочее время или по месту работы;

- хищения имущества нанимателя по месту работы, за которое привлекли к уголовной или административной ответственности;

- однократного грубого нарушения правил охраны труда, повлекшего увечье или смерть других работников.

Для расторжения договора по инициативе нанимателя в Трудовом кодексе установлен особый порядок, призванный защитить работников от нанимательского произвола и прочих неприятных последствий подобного увольнения. В том числе предусматриваются:

- замена увольнения переводом и (или) переобучением (при сокращениях и несоответствиях занимаемой должности);

- запрет увольнения в период временной нетрудоспособности (кроме увольнения за такую нетрудоспособность) и во время отпуска (кроме случаев ликвидации и прекращения деятельности нанимателя).

- заблаговременные (за 2 месяца) предупреждения о предстоящих ликвидациях, прекращениях деятельности и сокращениях – однако такое предупреждение можно заменить денежной компенсацией. Кроме того, увольняемый (сокращаемый) работник получает дополнительный выходной для трудоустройства;

- преимущественное право сохранения работы лучшими работниками и некоторыми льготниками (ветеранами войны, профсоюзными деятелями, чернобыльцами, инвалидами и т.п.);

- получение согласия профсоюзов на увольнение в случаях, предусмотренных коллективными договорами (соглашениями).


Вопрос № 31. Понятие перевода на другую работу. Перемещение.

Согласно статье 30 Трудового кодекса перевод – это поручение работы по неуказанной в договоре профессии, специальности, квалификации, должности (кроме изменения наименования), а равно поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности (кроме служебной командировки).

Перевод допустим только с письменного согласия работника, кроме:

- временного перевода в связи со служебной необходимостью45 или простоем46. При этом перевод в другую местность не допустим или ограничен, а переведенному гарантирован, как минимум, прежний средний заработок;

- перевода за ненадлежащее выполнение трудовых обязанностей работником, обязанным возмещать расходы по гособеспечению своих детей (с согласия госслужбы занятости).

Перевод на работу, противопоказанную по состоянию здоровья, запрещен. Более того, наниматель (при наличии возможности) обязан перевести работника, нуждающегося в другой работе в соответствии с медицинским заключением.

При переводе трудовой договор заключается (перезаключается) на новых условиях.

Отказ от перевода в большинстве случаев влечет увольнение.


Согласно статье 31 Трудового кодекса перемещение – это поручение работы на другом рабочем месте (в том числе в других структурных подразделениях (кроме обособленных) и (или) на другом механизме) в пределах специальности, квалификации, должности с сохранением условий труда по договору.

Для перемещения согласие работника не требуется. Зато от нанимателя требуется обоснование перемещения производственными, организационными или экономическими причинами, а перемещение, противопоказанное по состоянию здоровья, недопустимо.


ВНИМАНИЕ: От перевода и перемещения следует отличать иные изменения условий трудового договора – в том числе осуществляемые нанимателем самостоятельно (по производственным, организационным или экономическим причинам) «изменения существенных условий труда»:

- системы и размера оплаты;

- гарантий,

- режима работы;

- разряда;

- наименования профессии или должности;

- неполного рабочего времени;47

- совмещения профессий;

- других условий в рамках специальности, квалификации или должности по договору.


Вопрос № 32. Дисциплинарная ответственность и виды дисциплинарных взысканий.

Дисциплинарной ответственности посвящена глава 14 Трудового кодекса. К такой ответственности привлекаются наемные работники за дисциплинарные проступки – то есть противоправные и виновные неисполнения (ненадлежащие исполнения) трудовых обязанностей.

Виды дисциплинарных взысканий:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение;

4) другие взыскания для некоторых категорий работников (транспортников, таможенников и др.), установленные Правительством.

За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Однако независимо от наложения дисциплинарного взыскания к нарушителю в соответствии с локальным нормативными актами и коллективными договорами (соглашениями) применяют еще и:

- лишение премий;

- изменение времени отпуска;

- другие меры негативного воздействия согласно правилам внутреннего трудового распорядка, коллективным договорам (соглашениям) и иными локальными актами по месту работы.

Налагать дисциплинарное взыскание вправе:

- орган (руководитель), уполномоченный принимать на работу, избирать, утверждать, назначать и (или) увольнять соответствующего работника;

- иные органы (руководители), уполномоченные на это приказом (распоряжением) руководителя, указанного в предыдущем абзаце;

- вышестоящие органы (руководители) (для некоторых категорий работников).

Из этих правил одно исключение – лица, избранные на должность, могут быть уволены только избравшим их органом.

Дисциплинарное взыскание разрешается применять не позднее:

а) месяца со дня:

- обнаружения проступка, не считая времени болезни и (или) отпуска виновного;

- отказа в возбуждении или прекращении уголовного дела за соответствующий проступок;

б) 6 месяцев (2 лет при выявлении нарушений госревизиями и госпроверками) со дня совершения дисциплинарного проступка (без учета времени производства по соответствующему уголовному делу).

Алгоритм привлечения к дисциплинарной ответственности таков:

1) Наниматель истребует письменное объяснение работника. Если работник отказывается – составляется при свидетелях48 акт об отказе.

2) Наниматель выбирает вид (меру) взыскания, учитывая тяжесть проступка и обстоятельства его совершения, а также работу и поведение виновного в целом.

3) Взыскание оформляется приказом, распоряжением или постановлением нанимателя. И это решение (с указанием его мотивов) объявляется работнику под роспись в пятидневный срок. Отказ от росписи оформляется актом при свидетелях. Неознакомленный с решением о наказании считается ненаказанным.

4) Взыскание может быть обжаловано в орган, уполномоченный рассматривать соответствующие трудовые споры. И этот орган, сочтя дисциплинарное взыскание слишком суровым, вправе его отменить. После чего наниматель может применить более мягкое взыскание, если не истекли вышеуказанные сроки для его применения (без учета времени рассмотрения трудового спора).

В отношении некоторых категорий работников споры рассматривает вышестоящий орган (руководитель), уполномоченный не только отменять, но и смягчать-усиливать взыскания. При этом усиление недопустимо, если взыскание обжаловал наказанный.

5) Дисциплинарное взыскание погашается автоматически (без оформления решения), и работник считается неподвергавшимся такому взысканию, если в течение года не налагалось других взысканий.

Кроме того, орган (руководитель), наложивший взыскание, имеет право снять его досрочно по собственной инициативе, по ходатайству нижестоящего начальства, профсоюза (представительного органа) либо по просьбе работника. Досрочное снятие оформляется аналогично наложению.


Вопрос № 33. Материальная ответственность работников.

Материальная ответственность работника – яркое свидетельство того, что работник защищен от притязаний нанимателя лучше, чем «человек с улицы». Здесь все слегка по-свойски, а потому бремя ответственности несколько легче, чем при возмещении вреда согласно гражданскому законодательству, действующему вне рамок трудовых отношений.

Работник может быть привлечен к материальной ответственности по месту работы при одновременном наличии:

- ущерба, причиненного нанимателю при исполнении трудовых обязанностей (ущерб, причиненный не «при исполнении», возмещается отдельно по нормам гражданского права, как между лицами, не связанными трудовыми отношениями);

- противоправности вредоносного поведения работника;49

- прямой причинной связи между поведением и ущербом;

- вины50 работника в причинении ущерба.

Наличие вышеперечисленных обстоятельств обязан доказывать наниматель – и только работники, несущие полную материальную ответственность, автоматически считаются виновными, если не докажут обратное.

При определении размера возмещаемого работником вреда учитывается только реальный ущерб (непосредственные убытки и (или) прямые затраты на восстановление),51 а упущенная выгода - нет. Кроме того, не возмещается вред от нормального производственно-хозяйственного риска (эксперимента, введения новых технологий и т.п.). Впрочем, и остальной ущерб полагается возмещать полностью далеко не всегда. Так согласно Трудовому кодексу:

- руководители организаций (структурных подразделений) и их замы несут материальную ответственность в пределах своего трехкратного среднемесячного заработка, если они причинили ущерб неправильной постановкой учета и хранения ценностей, непринятием мер против простоя или брака;52

- прочие работники отвечают в пределах своего среднемесячного заработка за небрежную порчу (уничтожение) имущества, выданного им для работы (материалов, изделий, инструментов, спецодежды и т.п.).

Помимо того, материальную ответственность разрешено ограничивать в коллективных договорах (соглашениях). Однако ущерб должен возмещаться полностью, если:

- работник по письменному договору с нанимателем принял на себя полную материальную ответственность (индивидуальную или коллективную) или поучил соответствующие ценности под отчет по разовым документам;

- ущерб – результат преступления;53

- ущерб причинен нетрезвым работником;

- имела место недостача или умышленная порча (уничтожение) выданного для работы;

- реальный ущерб, причинен руководителем организации.

Матответственность (возмещение ущерба) применяется независимо от дисциплинарной, административной или уголовной ответственности, зато избавляет от гражданско-правовой ответственности (возмещения вреда) за те же деяния.

Алгоритм возмещения ущерба в трудовом праве таков:

1) Работник может возместить ущерб добровольно (полностью или частично), в том числе с согласия нанимателя заменить поврежденное равноценным или починить (восстановить) поврежденное.

2а) Ущерб в пределах среднемесячного заработка удерживается из зарплаты по распоряжению нанимателя, издаваемому в двухнедельный срок после обнаружения ущерба и исполняемому через 10 дней после уведомления виновного.

До издания такого распоряжения наниматель обязан затребовать письменное объяснение работника. Если работник не согласен возмещать (полностью либо частично) – он может обратиться с заявлением о разрешении трудового спора. И тогда ущерб взыскивается в порядке разрешения таких споров.54

2б) Ущерб свыше среднемесячного заработка взыскивается через суд. Срок для обращения с суд – 1 год после обнаружения ущерба. Кстати, суд вправе уменьшить размер возмещения с учетом обстоятельств дела и материального положения виновника.

3) Ущерб, взысканный с нарушениями установленного порядка, подлежит возвращению работнику.


Вопрос № 34. Трудовые споры. Порядок их разрешения.

Разногласия и конфликты между нанимателем и работником (работниками) в рамках трудовых отношений (трудового права) принято именовать «трудовыми спорами»:

- «индивидуальными» – когда работник «сам по себе» (отдельно) «спорит» со своим нанимателем;

- «коллективными» – когда работники совместно выступают против одного или нескольких нанимателей (объединения нанимателей).

Для случаев, когда стороны не могут договориться сами, в Трудовом кодексе предусмотрен общий (типовой) порядок разрешения споров.55


Порядок разрешения споров таков:

Индивидуальные трудовые споры рассматриваются: 1) комиссиями по трудовым спорам и 2) судами, а так же 3) органами примирения, посредничества и арбитража,56 если таковые созданы нанимателем по соглашению с профсоюзом.

Инициирование рассмотрения споров отражено в следующей табличке:

Инициатор

Основание рассмотрения

Срок для обращения

Работник,

Прокурор

Увольнение

Месяц со дня вручения документов об увольнении57 или отказа от их выдачи (получения). При этом отказ суда в восстановлении на работе обжалуем не долее 3 лет.

Наниматель,

Прокурор

Взыскания материального ущерба

Год со дня обнаружения ущерба.

Работник,

Наниматель

Иные основания

3 месяца со дня, когда потерпевший узнал (должен был узнать) о нарушении своих прав.

При этом орган, рассматривающий спор может восстановить сроки, пропущенные по уважительной причине.

Комиссия по трудовым спорам (КТС) образуется ежегодно (на год) из равного числа представителей профсоюза и нанимателя. Она, как правило, первой рассматривает споры с участием:

- работников - членов профсоюза;

- нечленов, пожелавших к ней обратиться.58

Тематика споров, рассматриваемых комиссиями, самая разнообразная. В качестве примеров в Трудовом кодексе приводятся споры о нормах труда и его оплате, переводах и перемещениях, компенсациях и гарантиях, предоставлении отпусков и выдаче спецодежды, и др.

Алгоритм рассмотрения споров КТС таков:

1) Работник подает заявление в КТС и оно там регистрируется.

2) Спор рассматривается КТС в десятидневный срок в присутствии работника (в отсутствии - только по его письменному заявлению). При неявке работника рассмотрение откладывается, а при еще одной неявке без уважительных причин – может быть прекращено. Что, однако, не лишает права на повторное обращение.

В ходе рассмотрения комиссия вправе:

- заслушать свидетелей, специалистов и представителей общественных объединений;

- затребовать у нанимателя необходимые документы.

3) Комиссия принимает решение по соглашению между представителями нанимателя и профсоюза. Если согласия между ними нет – решение не состоялось, и можно обращаться в суд.

4) Копии решения в трехдневный срок вручаются работнику и нанимателю.

5) В десятидневный срок со дня вручения копий решение может быть обжаловано работником или нанимателем в суд.59

6) По истечении срока обжалования решение должно быть исполнено в трехдневный срок.

В случае неисполнения решения нанимателем и отсутствия обращения в суд, комиссия может выдать работнику удостоверение, «имеющее силу исполнительного листа», точнее принудительно исполняемое судебными исполнителями, если обратиться к ним в течение 3 месяцев.

В суде рассматриваются:

- незаконные отказы от заключения трудового договора и споры о недействительности трудового договора;

- споры о восстановлении на работе, изменении даты и формулировки причин увольнения, оплате за время незаконного увольнения (выполнения низкооплачиваемой работы);

- привлечение работников к материальной ответственности (кроме дозволенных законодательством удержаний ущерба из зарплаты);60

- жалобы работников на совместные решения нанимателя и профсоюзов о применении трудового законодательства;

- отказы нанимателей составлять акты о несчастных случаях и споры о содержании таких актов;

- обращения работников, не имеющих КТС по месту работы, а также нечленов профсоюза, не пожелавших обращаться в КТС;

- жалобы на решения КТС и обращения прокурора о несоответствии этих решений законодательству, а также споры, рассмотрение которых просрочено КТС.

Порядок рассмотрения дел в судах, регламентирован процессуальным законодательством. Но при этом работники освобождаются от уплаты судебных расходов.

Коллективные трудовые споры, как правило, возникают при подготовке коллективных договоров (соглашений) и в иных случаях, когда работники объединяются против нанимателя (нанимателей). Алгоритм разрешения подобных разногласий таков:

1) По истечении месяца с начала ведения коллективных переговоров (иного срока, определяемого сторонами) работники вправе утвердить собственные требования на собрании (конференции).

2) Наниматель обязан рассмотреть такие требования и письменно на них ответить в десятидневный срок.

3) Если наниматель в чем-то отказал или не дал ответа в срок - создается примирительная комиссия из равного числа представителей сторон и избранного ими (назначенного Правительством) «нейтрального члена». Указанная комиссия вырабатывает предложения по урегулированию спора и направляет их сторонам.

4) Если те соглашаются - спор закончен. Если нет – стороны могут обратиться к посреднику (в службу посредничества). Тот (та) вырабатывает свои предложения по достиженью согласия.

5) Если предложения посредника приняты – спор прекращен, если нет – стороны по обоюдному согласию могут обратиться в трудовой арбитраж (Республиканский трудовой арбитраж). Тот принимает решение по урегулированию спора, обычно рекомендательное,61 и направляет его сторонам.

6) Не позднее 3 месяцев после отклонения предложений примирительной комиссии, посредника или трудового арбитража, может проводиться забастовка, право на которую обставлено множеством предварительных и сопутствующих процедур, ограничений и запретов. Что делает законную забастовку почти невозможной.

В любом случае, даже во время забастовки, стороны обязаны продолжать переговоры для разрешения спора.


Вопрос № 35. Понятие брака. Условия вступления в брак. Препятствия к вступлению в брак.

Согласно статье 12 Кодекса о браке и семье от 9 июля 1999 года брак – это добровольный союз мужчины и женщины:

- направленный на создание семьи;

- заключаемый в соответствии с законом;

- порождающий взаимные права и обязанности членов созданной семьи.

Брак заключается в органах, регистрирующих акты гражданского состояния (далее - Загсах)62 не ранее чем через 15 дней (при наличии уважительных причин и раньше - даже в день подачи заявления) и не позже чем через 3 месяца после подачи соответствующего заявления. Браки, как правило, заключаются публично, а по желанию брачующиеся – в присутствии двух совершеннолетних свидетелей и (или) в торжественной обстановке.

У нас без официальной регистрации брак де-юре не существует.


Условия вступления в брак (заключения брака):

- взаимное согласие брачующихся;

- достижение ими брачного возраста (18 лет – как правило и не менее 15 лет – в порядке исключения при беременности, после рождения ребенка или добрачного приобретения полной дееспособности63);

- отсутствие ниже перечисленных препятствий к вступлению в брак.


Препятствия к вступлению в брак таковы:

- брачующиеся являются родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии, полнородными или неполнородными братом и сестрой либо усыновителем (усыновительницей) и усыновленной (ым);

- хотя бы один из брачующихся состоит в другом браке или признан судом недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия.

Сокрытие указанных препятствий - основание для признания брака недействительным.


Вопрос № 36. Личные и имущественные права и обязанности супругов.

Права и обязанности супругов возникают со дня регистрации брака и переплетаются так тесно, что не всегда можно четко указать, где права одного супруга, а где обязанности другого, какие права-обязанности чисто личные, а какие с примесью корыстных (имущественных) интересов. Поэтому перечислим основные права и обязанности супругов как единое целое:

1) Все семейные вопросы супруги должны решать совместно (по обоюдному согласию) на основе равенства, взаимоуважения и взаимопомощи, справедливого распределения обязанностей и возможностей. При этом сугубо личные вопросы каждый супруг вправе решать самостоятельно, если нет иной договоренности.

2) При заключении брака супруги выбирают фамилию: либо прежнюю (добрачную) каждому, либо одну в качестве общей, либо двойную, состоящую из двух добрачных.64 А вот во время брака изменение фамилий может осуществляться только в общем порядке, причем изменение фамилии одного супруга не изменяет фамилию другого. Зато при расторжении брака можно вернуть себе добрачную фамилию.

3) Супруги свободны в выборе занятий, профессии и места жительства.

4) При отсутствии иной договоренности имущество, нажитое в период брака, является общей совместной собственностью супругов (независимо от вклада каждого из них), и они имеют равные права владения, пользования и распоряжения этим имуществом.65

При разделе такого имущества (включая раздел общих долгов и прав требования в интересах семьи) доли супругов, как правило, признаются равными в денежном эквиваленте. Для соблюдения такого равенства получивший более ценное имущество выплачивает денежную компенсацию обделенному. Но суд может присудить больше половины без всякой компенсации:

- присуждая одному из супругов вещи его профессиональных занятий;

- учитывая интересы несовершеннолетних детей или заслуживающие внимания интересы одного из супругов (например, его инвалидность);

- обделяя того, кто уклонялся от трудовой деятельности или расходовал общее имущество в ущерб интересам семьи.

Кроме того, следует иметь в виду, что в общую совместную собственность супругов не попадает имущество их детей, в том числе переданное в собственность ребенка самими родителями.

5) Супруги вправе совершать между собой любые имущественные сделки с сугубо личной собственностью каждого из них, к каковой относится имущество:

- принадлежавшее соответствующему супругу до брака (кроме признанного общей совместной собственностью в связи с послебрачными вложениями, значительно увеличившими стоимость – к примеру, в связи с капитальным ремонтом или переоборудованием);

- полученное в дар или по наследству в период брака;

- находившееся в индивидуальном пользовании (одежда, обувь и т.д.), за исключением драгоценностей и иной роскоши.66

6) Взыскание по личным обязательствам одного из супругов обращается только на его чисто личную собственность и долю в общей совместной собственности. Однако суд вправе обратить взыскание на всю ту совместную собственность, приобретение которой привело к наложению взыскания (к примеру, имущество взято в долг или украдено).

7) Супруги обязаны материально поддерживать друг друга, в том числе нетрудоспособные, беременные и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком (до 3 лет) вправе требовать от другого «обладающего достаточными средствами» супруга матсодержание – «алименты». Размер алиментов на содержание супруга определяется и изменяется судом исходя из положения обоих супругов. Выплата алиментов возможна и после расторжения брака, однако новый брак, как правило, влечет прекращение подобных выплат.

8) Супруги вправе заключить Брачный договор, уточняющий и даже переиначивающий большую часть их прав и обязанностей.67


Вопрос № 37. Брачный договор.

Брачующиеся и супруги могут в любое время заключить Брачный договор, определяющий:

- совместное и сугубо личное имущество;

- осуществление права общей совместной собственности и порядок ее раздела (при этом допустимо неравенство долей и прав);

- дополнительные случаи оказания материальной помощи в браке и материальные обязательства при расторжении брака;

- условия содержания-воспитания детей в браке и после его расторжения (включая место их проживания, размер алиментов, порядок общения с отдельно проживающими родителями и т.п.);

- пределы самостоятельности супругов при решении сугубо личных вопросов;

- ответственность за неисполнение алиментных и иных обязательств;

- другие правила взаимоотношения супругов (в рамках законодательства).

Брачный договор заключается, изменяется и дополняется в письменной форме и с нотариальным удостоверением. Для чего соответствующие документы составляются в 3 экземплярах (для каждого из супругов и нотариуса).

Несовершеннолетние брачующиеся, не приобретшие полной дееспособности до брака, заключают Брачный договор с согласия своих родителей (попечителей).

Договор вступает в силу:

- между брачующимися – со дня регистрации брака;

- между супругами – в общем порядке (с момента нотариального удостоверения или иного момента, указанного в нотариально удостоверенном договоре).68

Изменения и дополнения договора допустимы в любой момент (до расторжения брака) по взаимному согласию супругов.

Брачный договор не должен нарушать права и законные интересы других лиц и может быть признан судом недействительным (полностью или частично) по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом.69

И тут важно вспомнить, что согласно Постановлению Пленума Верховного суда от 22 июня 2000 года № 5 «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака» брачный договор не может:

- ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, в том числе право на обращение в суд;

- ставить одного из супругов в крайне неблагоприятное положение;

- противоречить основным началам семейного законодательства.70


Вопрос № 38. Прекращение брака. Недействительность брака.

В нашей стране брак прекращается вследствие смерти или объявления в судебном порядке «умершим» одного из супругов.

При жизни обоих супругов брак может быть расторгнут судом (в порядке искового производства) по заявлению одного из супругов и считается прекращенным со дня вступления в силу соответствующего судебного решения.71

Расторжение брака недопустимо:

- во время беременности жены;

- до трехлетия ребенка (без письменного согласия супруга, ухаживающего за ребенком), кроме случаев, когда муж де-юре не считается отцом ребенка.

Принимая заявление о расторжении брака, суд предоставляет супругам 3 месяца для примирения, достижения соглашения о совместных несовершеннолетних детях и раздела имущества. По истечении этого срока брак расторгается, если суд установит невозможность сохранения семьи (дальнейшей совместной жизни супругов). Иначе разбирательство дела еще раз откладывается для примирения (максимум на 6 месяцев).

Без срока на примирение расторгаются браки:

- с лицами, признанными «безвестно отсутствующими» или «недееспособными вследствие душевной болезни (слабоумия)»;

- с преступниками, лишенными свободы на 3 года и более;

- между супругами, не имеющими несовершеннолетних детей и обоюдно согласными на развод.

В решении о расторжении брака должны содержаться меры по защите интересов несовершеннолетних детей и нетрудоспособных супругов (включая размер содержания – алиментов).

Кроме того, при расторжении брака супруги вправе заключить Соглашение о детях (в порядке заключения мировых соглашений), где определяется место проживания детей, размер алиментов на них, порядок общения с детьми отдельно проживающего родителя, другие условия жизни и воспитания детей. При отсутствии соглашений на эту тему и наличии спора о детях то же самое определяет суд.

При разводе или после него суд обязан разделить общую совместную собственность супругов по заявлению одного из них. Причем раздел, затрагивающий права третьих лиц, рассматривается отдельно от расторжения брака.

Выдавая супругам копии решения о разводе, суд делает соответствующие пометки в их паспортах (документах, удостоверяющих личность). Кроме того, копия вступившего в силу решения суда в десятидневный срок направляет в ЗАГС для соответствующей отметки.

В случае явки супруга, объявленного «умершим» («безвестно отсутствующим») либо отмены решения о таком объявлении, расторгнутый брак восстанавливается (может быть восстановлен), если другой супруг не вступил в новый брак.

 

В судебном порядке брак признается недействительным со дня его заключения при:

- нарушении «условий заключения брака»,72 однако суд вправе признать брак действительным с момента «отпадения обстоятельств, препятствовавших заключению брака»;

- фиктивном браке (регистрации брака без намерения создать семью), однако брак не может быть признан фиктивным, если до рассмотрения дела семья все-таки была создана.

Иск о признании брака недействительным может быть предъявлен:

- супругами;

- лицами, права которых нарушены заключением этого брака;

- органами опеки и попечительства, прокурором или милицией в пределах их компетенции.

Но после достижения совершеннолетия только бывший несовершеннолетний может потребовать расторжения брака как заключенного без снижения брачного возраста.

Копия вступившего в силу решения суда о признании брака недействительным в десятидневный срок направляется в ЗАГС для соответствующей записи.

У лиц, брак которых признан недействительным, никаких прав и обязанностей супругов не возникает, кроме:

- права на взыскание алиментов с лица, скрывшего от супруга свое состояние в ином браке, а также признания имущества, нажитого в браке с таким лицом, – общей совместной собственностью;

- сохранения фамилии, избранной при регистрации брака, за супругом, не знавшим о наличии препятствий к заключению брака.

Зато признание брака недействительным на права детей не влияет.


Вопрос № 39. Имущественные права и обязанности родителей и детей.

К «имущественным правам и обязанностям родителей» Кодекс о браке и семье относит:

- права и обязанности по управлению делами и имуществом несовершеннолетних детей;

- обязанность по предоставлению содержания несовершеннолетним и нетрудоспособным нуждающимся совершеннолетним детям;

- обязанность по возмещению расходов на содержание детей за государственный счет.

Конкретизируем выше перечисленное:

Родители имеют право:

- совершать имущественные сделки от имени ребенка до 14 лет;

- давать согласие на сделки, совершаемые детьми от 14 до 18 лет;

- управлять делами и имуществом ребенка (до совершеннолетия) в качестве «законных представителей» (кроме самостоятельного заработка ребенка и предметов, отданных ему для свободного употребления).

При этом родители не вправе без согласия органа опеки и попечительства:

- отчуждать и закладывать имущество ребенка, а также требовать раздела этого имущества;

- отказываться от наследства и подарков ребенку, а также принимать его наследство под условием;73

- совершать иные сделки, противоречащие интересам ребенка.

Более того, родители обязаны заботливо управлять детским имуществом, сохранять и по возможности преумножать его.

Доходы от имущества ребенка должны в первую очередь направляться на его содержание-воспитание и иные обоснованные потребности семьи. Если имуществу ребенка грозит опасность – должны вмешаться органы опеки и попечительства и навести порядок в управлении детским имуществом.74

Порядок и формы предоставления содержания детям определяются родителями самостоятельно, в том числе путем заключения Брачного договора, Соглашения о детях или Соглашения об уплате алиментов. Но если родители не предоставляют содержания несовершеннолетним и нуждающимся75 в помощи нетрудоспособным совершеннолетним детям, средства на содержание таких детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.76

Как правило, при отсутствии соответствующего соглашения (договора) между родителями алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются ежемесячно в следующих размерах:

Число детей

Процент отчислений от заработка и (или) иного дохода родителя-алиментщика

Минимальный размер алиментов с трудоспособного родителя (в процентах бюджета прожиточного минимума)

Один

25%

50%

Два

33%

75%

Три и более

50%

100%

Указанный размер (минимум) алиментов может быть уменьшен судом, если:

- у плательщика алиментов, имеются другие несовершеннолетние дети, находящиеся (попадающие) в худшее материальное положение, чем дети с алиментами;

- плательщик алиментов – инвалид I или II группы.

В исключительных случаях суд может:

- освободить инвалида I или II группы от алиментов вообще;

- уменьшить алименты с родителей, не способных платить положенное по объективным причинам.

В твердой сумме (базовых величинах)77 устанавливаются алименты, когда:

- родители имеют нерегулярный или натуральный78 заработок (доход);

- невозможно или затруднительно взыскать алименты в процентах;

- дети распределены между родителями (при этом алименты взыскиваются с более обеспеченного родителя).

Родители, уплачивающие алименты, могут быть привлечены (в судебном порядке) еще и к участию в дополнительных расходах, вызванных исключительными обстоятельствами (тяжелая болезнь или увечье ребенка и т.п.). Размер такого участия определяется в твердой сумме (базовых величинах) с учетом материального положения плательщика и получателя.

Кроме того, суд вправе до рассмотрения дела о взыскании алиментов назначить временное взыскание расходов по содержанию детей в долях (процентах) заработка (дохода).

В полном объеме возмещать расходы, затраченные государством на содержание детей, обязаны родители:

- лишенные родительских прав;

- у которых дети отобраны судом без лишения родительских прав;

- находящиеся в розыске, лечебно-трудовых профилакториях, под стражей, под арестом или в местах лишения (ограничения) свободы.

От такого возмещения освобождаются недееспособные и неспособные выполнять родительские обязанности по состоянию здоровья.79 В законодательстве предусмотрены и иные случаи освобождения от этого возмещения (его уменьшения), а также ответственность за невозмещение.

При отсутствии соответствующего соглашения (договора) между родителями алименты на нетрудоспособных нуждающихся совершеннолетних детей взыскиваются ежемесячно в твердой денежной сумме (базовых величинах), установленной судом исходя из материального и семейного положения плательщиков и получателей.

Дети в свою очередь обязаны заботиться о родителях и оказывать им помощь, при этом строго обязательно содержание нетрудоспособных, нуждающихся в помощи родителей совершеннолетними трудоспособными детьми.

Впрочем, родители, лишенные родительских прав, утрачивают право на такое содержание, а родители, уклонявшиеся от выполнения родительских обязанностей, лишаются его по суду.

В остальных случаях размер алиментов, взыскиваемых с каждого ребенка на содержание нуждающихся родителей, определяется судом в твердой денежной сумме (базовых величинах).

Все назначенные алименты и возмещения могут быть пересмотрены при изменении обстоятельств, влияющих на их назначение и размер.


Вопрос № 40. Установление происхождения детей.

Установление происхождения ребенка в белорусском семейном праве сводится к ответу на вопрос: «Кто его законные родители?» Ответ нужен, чтобы правильно определять обладателей родительских или детских прав-обязанностей.

На первый взгляд, все просто те, что записаны в Свидетельстве о рождении в качестве матери и отца ребенка, – де-юре его родители. При этом, разумеется, юридический статус не всегда совпадает с реальным (биологическим) родством. Но прежде, чем выдать Свидетельство о рождении или заменить его на другое более правильное, потенциальным родителям, Загсу или суду приходится разбираться, кто есть кто, соблюдая следующие правила.

Первым делом устанавливается мать по факту рождения, удостоверенному справкой роддома, а при отсутствии такой справки – на основании одного из следующих решений суда:

- об установлении факта рождения (вместо отсутствующей справки роддома);

- об установлении материнства (когда факт рождения недоказуем, но имеются иные доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от данной женщины).

Если мать осталась неустановленной – ребенку в Свидетельство о рождении записывают фиктивных родителей, придуманных тем, кто подал заявление о регистрации рождения.

По установленной же матери устанавливают и отца. Каковым согласно общему правилу считается официальный муж матери на момент зачатия80 и (или) рождения.

В тех случаях, когда у матери было несколько официальных мужей81 за 10 месяцев, предшествовавших рождению ребенка, – все они могут считаться отцами ребенка. Когда ж родила неимевшая таких мужей – вообще никого нельзя считать отцом без «установления отцовства». Однако в любом случае ЗАГС запишет отцом одного мужчину. Кого? - зависит от текущего замужества матери и представленных документов:

1) Если мать замужем в момент рождения и представлены:

- свидетельство о браке + заявление одного из родителей – отцом запишут официального мужа;

- совместное заявление потенциального отца и матери о «регистрации установления отцовства» + заявление матери на тему «муж не отец» + заявление ее мужа о том же – отцом запишут пожелавшего зарегистрироваться в этом качестве.

2) Если мать в момент рождения не замужем и представлены:

- документ, подтверждающий брак, прекращенный или признанный недействительным в течение 10 месяцев до рождения ребенка + заявление одного из родителей – отцом запишут бывшего мужа, указанного в представленном документе о прекращенном или недействительном браке;

- совместное заявление отца и матери о регистрации установления отцовства – отцом запишут подавшего такое заявление;

- только заявление матери (при отсутствии совместного заявления о регистрации установления отцовства или решения суда об установлении отцовства) – отцом запишут фиктивное лицо с фамилией матери и указанными ею именем-отчеством.

Как видим, Кодекс о браке и семье позволяет считать отцами и (или) регистрировать в качестве отцов очень разных людей. Да и вообще установление отцовства – дело весьма запутанное. А потому неудивительно, что споры об отцовстве так часто рассматриваются судом, который на основании представленных доказательств стремится выявить биологического отца, чтобы его и зарегистрировать в качестве законного родителя. Более того, установление отцовства возможно только в судебном порядке, когда мать признана недееспособной, лишена родительских прав либо ребенок у нее отобран судом.

Суд выносит решение об установлении отцовства, принимая во внимание всё, что достоверно подтверждает 1) происхождение ребенка от соответствующего мужчины или 2) признание им ребенка. При этом особое значение согласно кодексу должно придаваться:

- участию мужчины в воспитании или содержании ребенка;

- совместному (с матерью) проживанию и ведению общего хозяйства до рождения ребенка.

Надо иметь в виду и то, что биологическое происхождение не всегда предопределяет происхождение ребенка. Так:

1) «Применение вспомогательных репродуктивных технологий»:

- делает мужа, давшего официальное согласие на оплодотворение своей жены, официальным отцом (если он не докажет, что та забеременела помимо согласованного оплодотворения);

- лишает доноров материалов для вспомогательной репродукции родительских прав на соответствующего ребенка.

2) При «суррогатном материнстве» (основанном на договоре вынашивании и рождении ребенка из чужой яйцеклетки или эмбриона) – матерью ребенка признается его «генетическая мать» (та, чья яйцеклетка или эмбрион), а его отцом – ее супруг или тот, с кем мать подаст совместное заявление о регистрации отцовства.82

3) Тот, кто, регистрируясь в качестве отца, знает, что биологическим отцом не является, не вправе оспаривать свое отцовство в последующем.


Вопрос № 41. Понятие административного права. Административно-правовые отношения.

Административное право – отрасль права, регулирующая госуправление (осуществление исполнительной власти, администрирование), в первую очередь - управляющее воздействие госорганов на граждан во всех сферах жизнедеятельности.

Но так как помимо административного права существует еще и государственное (конституционное) право, которому (как ведущей отрасли права) достались самые существенные государственно-правовые нормы, – административному праву остаются:

1) менее важные («повседневные») правила, устанавливаемые в процессе госуправления на низовом уровне;

2) нормы ответственности за нарушения этих правил, не дотягивающие до статуса «преступлений», караемых согласно уголовному праву.

Два основных источника административного права:

1) Кодекс об административных правонарушениях от 21 апреля 2003 г.;

2) Процессуально-исполнительный Кодекс об административных правонарушениях от 20 декабря 2006 г.

Оба кодекса вступили в силу одновременно (1 марта 2007 г.) и изменяются-дополняются очень часто,83 потому что госорганы склонны уточнять правила поведения и усиливать-ослаблять ответственность в зависимости от складывающейся ситуации и собственных переменчивых предпочтений.


Правоведы называют административно-правовыми отношениями – всё, что регулирует административное право:

- управленческую деятельность госорганов;

- процесс приведения поведения граждан в соответствие с административными правилами;

- отношения, складывающиеся между властью и подвластными в процессе применения административного законодательства (под его воздействием).

В отечественной юридической литературе любят подчеркивать, что административно-правовые отношения характеризуются:

- неравенством сторон (одни - власть, другие – подвластные);

- применением госпринуждения.


Вопрос № 42. Понятие и признаки административного правонарушения.

Согласно статье 2.1 Кодекса об административных правонарушениях административное правонарушение – это противоправное и виновное деяния (действие или бездействие), наказуемое согласно данному Кодексу.84 Среди таких деяний выделяются:

1) оконченные правонарушения (когда завершен наказуемый поступок и (или) наступили наказуемые последствия) и покушения (когда наказуемое деяние прервано помимо воли правонарушителя). Причем покушение административно наказуемо лишь тогда, когда Кодекс предусматривает ответственность именно за покушение;

2) повторные правонарушения (два и более деяния, наказуемые по одной и той же статье Кодекса) и совокупности правонарушений (два и более деяния, наказуемые одновременно по разным статьям Кодекса);

3) длящиеся (достаточно продолжительный ряд деяний (зачастую однотипных), составляющих единое правонарушение).

Среди участников (соучастников) правонарушения различают исполнителей, организаторов и пособников. А виновными признают только психически вменяемых правонарушителей. При этом под виной понимают «психическое отношение к содеянному, выраженное в форме: 1) умысла (прямого или косвенного) или 2) неосторожности (легкомыслия или небрежности)».

Согласно главе 3 Кодекса об административных правонарушениях:

- прямой умысел имеет место тогда, когда человек «сознавал противоправность своего деяния, предвидел его вредные последствия и желал их наступления»;

- косвенный умысел – когда «сознавал противоправность своего деяния, предвидел его вредные последствия, но не желал, а лишь сознательно допускал их наступление (относился к ним безразлично)»;

- легкомыслие – когда «предвидел возможность наступления вредных последствий, но без достаточных оснований рассчитывал их предотвратить»;

- небрежность – когда «не предвидел возможности вредных последствий своего деяния, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть».

Юридические же лица признаются виновными, если не соблюли нормы, нарушение которых влечет административную ответственность.

Юристы-теоретики называют следующие признаки административных правонарушений:

1) антиобщественность или вредоносность (попрание прав и свобод человека, а также иных государственных и (или) общественных ценностей);

2) противоправность (нарушение правовых норм);

3) виновность;

4) наказуемость (согласно Кодексу об административных правонарушениях);

5) причинная связь между совершенным деянием и тем, что получилось (причиненным вредом);

6) совершение лицом, способным нести ответственность (достигшим определенного возврата85 и психически вменяемым);

7) составные элементы правонарушения:

- объект (на что посягнули?);

- субъект (кто посягнул?);

- объективная сторона (что сделали и (или) что получилось?)

- субъективная сторона (как относились к содеянному?).


Вопрос № 43. Понятие административной ответственности.

В соответствии со статьей 4.1 Кодекса об административных правонарушениях административная ответственность – это применение административных взысканий к физическим и юридическим лицам за правонарушения, наказуемые согласно данному Кодексу. Такая ответственность должна основываться на принципах законности, равенства перед законом, неотвратимости наказания, виновности, справедливости и гуманизма.

Привлечение к административной ответственности и освобождение от нее осуществляется только по решению органов (должностных лиц), уполномоченных на это административным законодательством, при соблюдении следующих основных правил:

- срок привлечения к ответственности: как правило – 2 месяца со дня совершения (обнаружения длящегося) правонарушения, а как максимум – 3 года со дня совершения и 6 месяцев со дня обнаружения;

- несут ответственность лица, достигших 16 лет (14 лет – за умышленные телесные повреждения или уничтожение (повреждение) имущества, мелкое хулиганство, мелкое хищение86 и т.п.). При этом не подлежат административной ответственности психически невменяемые (временно или хронически псих-больные, слабоумные) и отставшие в умственном развитии – то есть все, не способные понимать, что творят;

- некоторые виды деяний (такие как телесное повреждение; клевета; оскорбление; присвоение, уничтожение или повреждение имущества и т.п.) наказуемы лишь по требованию потерпевшего (его законного представителя), да и то, если виновник не примириться с потерпевшим;

- нет ответственности за административные правонарушения при малозначительности содеянного, необходимой обороне, задержании преступника (правонарушителя), обоснованном общественно-полезном риске и крайней необходимости (Если, конечно, при этом была соблюдена соразмерность вреда причиненного и вреда, предотвращенного87);

- цель наказания – перевоспитание, предотвращение правонарушений, восстановление справедливости и прежнего положения вещей, а не причинение вреда, страданий и унижений правонарушителю;

- допустимо лишь одно взыскание (в том числе комбинация из основного и дополнительного взысканий) за один проступок, причем наказанный в качестве предпринимателя не отвечает за то же самое еще и как простой гражданин. Однако наложение взыскания на юрлицо не освобождает от ответственности его должностных лиц, и наоборот;

- пределы наказания установлены по каждому правонарушению соответствующей статьей Особенной частью Кодекса об административных правонарушениях, но конкретное взыскание может быть ниже этих пределов при наличии смягчающих обстоятельств;

- при определении меры ответственности необходимо учитывать: характер и вредоносность содеянного, обстоятельства совершения (особенно смягчающие88 или отягчающие89 ответственность), степень вины, индивидуальные особенности правонарушителя и его имущественное положение;

- привлечение к административной ответственности не освобождает от исполнения обязанности, неисполнение которой повлекло взыскание, а также от возмещения причиненного вреда;

- наложенное взыскание может быть смягчено (отменено) заболевшему нарушителю.


Вопрос № 44. Виды административных взысканий.

Административное взыскание – это мера административной ответственности, то есть наказание (возмездие) за проступок по нормам Кодекса об административных правонарушениях.

Все виды взысканий сведены нами в следующую табличку:

Вид взыскания Что собой представляет Предельные размеры (в том числе при сложении взысканий)90 Применяется как Особенности применения
1 Предупреждение Письменное предостережение Основное взыскание Может налагаться на несовершеннолетних за любое правонарушение
2 Штраф Денежное взыскание в базовых величинах или в процентном (кратном) отношении к стоимостным характеристикам правонарушения 2-200 (до 1000) БВ91 для предпринимателей и 0,1-50 (до 1000) БВ для прочих граждан, а также до 1000 БВ за некоторые деяния для всех физлиц.
10-1000 (2000) БВ для юрлиц.
До 200% - как правило и до 1000% за некоторые деяния.
Основное взыскание Применимо к юрлицам.
Не налагается на лиц до 16 лет без собственного дохода и на военнослужащих срочной службы.
За некоторые правонарушения допустимо снижение штрафа до 0,1 БВ - для предпринимателей и 0,5 БВ - для юрлиц.
3 Исправительные работы Удержание в доход государства 20% заработка (по месту работы) 1-2 месяца Основное взыскание Налагается только судом при освобождении от уголовной ответственности.
Не налагается на лиц до 16 лет, силовиков, беременных, инвалидов I-II группы, лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком, женщин за 55 и мужчин за 60 лет.
4 Административный арест Содержание в местах изоляции 1-15 (25) суток Основное взыскание Налагается только судом.
Не налагается на несовершеннолетних, силовиков, беременных, инвалидов I-II группы, женщин и одиноких мужчин с несовершеннолетними детьми или детьми-инвалидами на иждивении, лиц, содержащих инвалидов I группы или ухаживающих за стариками за 80.
В срок ареста засчитывается срок задержания.
5 Лишение специального права (права управления транспортом и т.п.) Временное прекращение соответствующей деятельности (реализации права) 6 месяцев – 3 года (5 лет) Основное или дополнительное взыскание Применяется за грубое нарушение порядка пользования таким правом. Лишение водительских прав не применяется к лицу, пользующемуся транспортом в связи с инвалидностью (кроме «пьяных за рулем» и «сбежавших с места ДТП»).
6 Лишение права заниматься определенной деятельностью Временное прекращение лицензируемой деятельности 6 месяцев – 1 год (2 года) Основное или дополнительное взыскание Налагается только судом за нарушения в лицензируемой деятельности. Применимо к юрлицам.
7 Конфискация Принудительное безвозмездное обращение в собственность государства незаконного дохода, предмета или орудия (средства) правонарушения Дополнительное взыскание Налагается только судом. Применимо к юрлицам.
8 Депортация Выдворение за пределы Беларуси Основное или дополнительное взыскание
9 Взыскание стоимости предмета административного правонарушения Принудительное изъятие в собственность государства стоимости подлежавших конфискации вещей при их отсутствии Дополнительное взыскание Налагается только судом. Применимо к юрлицам. Может применяться даже если не указано в соответствующей статье Кодекса.

За одно правонарушение может быть наложено одно основное взыскание либо одна совокупность взысканий (одно основное + дополнительные).

Помимо конфискации и независимо от назначенного взыскания применяется специальная конфискация – принудительное безвозмездное изъятие в собственность государства:

- вещей, запрещенных к использованию или изъятых из оборота;

- незаконных орудий охоты (добычи животных) и иных орудий (средств) совершения правонарушения.

Спецконфискация осуществляется, даже если она не упомянута среди мер, применяемых за соответствующее правонарушение.


Вопрос № 45. Предмет уголовного права. Уголовный кодекс Республики Беларусь.

Уголовное право борется с наиболее опасными правонарушениями. Его предмет – преступления и наказания за них. Этому предмету посвящены три кодекса, охватывающие важнейшие нормы уголовного законодательства:

1) Уголовный кодекс от 9 июля 1999 г., содержащий общие правила привлечения к уголовной ответственности и полный перечень преступлений с соответствующими им мерами ответственности;

2) Уголовно-процессуальный кодекс от 16 июля 1999 г., содержащий правила рассмотрения уголовных дел (дознания, следствия, судебного разбирательства и т.п.);

3) Уголовно-исполнительный кодекс от 11 января 2000 г., содержащий важнейшие правила исполнения-отбывания уголовных наказаний.

Все три кодекса вступили в силу одновременно - с 1 января 2001 года.


Специально про действующий Уголовный кодекс можно добавить следующее:

- принят Палатой представителей 2 июня 1999 г., одобрен Советом Республики 24 июня 1999 г., подписан Президентом 8 июля 1999 г., впервые опубликован 15 октября 1999 г. в «Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь» № 76, 2/50, вступил в силу 1 января 2001 года, с тех пор изменялся и дополнялся более сорока раз (ряд статей каждый раз);

- является единственным нормативным актом, определяющим, что преступно, и какова за это ответственность;

- его задача – «охрана от преступных посягательств мира и безопасности человечества; человека, его прав и свобод, собственности, прав юрлиц, природной среды, общественных и государственных интересов, конституционного строя и установленного правопорядка». Он способствует предупреждению преступлений и воспитанию законопослушности;

- состоит из 476 статей,92 сгруппированных в 15 разделов (пять - в Общей части и десять в Особенной части),93 почти все разделы делятся на главы (в общей сложности 37 глав), а многие статьи имеют несколько пронумерованных «частей»;

- Общая часть содержит важнейшие определения и классификаторы, необходимые для правильной квалификации преступлений и назначения за каждое из них соразмерного наказания и иных мер ответственности. Этой цели в первую очередь служат закрепленные в Общей части принципы привлечения к уголовной ответственности и освобождения от нее, общие характеристики преступлений и наказаний, разъяснения основных уголовно-правовых терминов;

- Особенная часть состоит из тематически систематизированных статей, каждая из которых описывает конкретное преступное деяние (все его разновидности) и указывает, какие наказания и в каких пределах могут налагаться за каждое преступление (каждую его разновидность).


Вопрос № 46. Понятие преступления. Состав преступления.

Согласно статье 11 Уголовного кодекса преступление – это «совершенное виновно общественно опасное деяние (действие или бездействие)», наказуемое согласно данному Кодексу. При этом преступлением может считаться:

- оконченное деяние (совершение наказуемых действий-бездействий или наступление наказуемых последствий);

- приготовление к преступлению (когда деяние, представляющее большую общественную опасность, пресечено в процессе подготовки);

- покушение на совершение преступления (когда преступное деяние прервано помимо воли преступника);

- соучастия (помимо исполнения – организация, руководство, подстрекательство, пособничество).

Вместе с тем, не является преступлением то, что имеет все признаки преступления, но малозначительно (общественно не опасно, неспособно в принципе причинять существенный вред).94 Впрочем, за такое деяние возможно административное взыскание, если проступок значителен по меркам Кодекса об административных правонарушениях.


Состав преступления – это чисто теоретическая конструкция, представляющая всякое преступление как умозрительную совокупность (единство): 1) объекта, 2) объективной стороны, 3) субъекта и 4) субъективной стороны преступления, где:

- объект преступления – то хорошее, на что посягает преступник;

- объективная сторона преступления – само преступление (преступное деяние и (или) его последствия), уголовно-значимые характеристики которого даны в Уголовном кодексе;

- субъект преступления – сам преступник (лицо, совершившее преступление и несущее за него ответственность). Причем к уголовной ответственности могут привлекаться только люди, психически вменяемые95 и достигшие 16 лет в момент совершения преступления. Однако за убийство, причинение тяжкого и менее тяжкого телесного повреждения, изнасилование, кражу, грабеж, разбой, угон автотранспорта, хулиганство, побег и тому подобные деяния привлекают и четырнадцатилетних. Зато можно не наказывать за любое деяние всех несовершеннолетних, отставших в умственном развитии и непонимавших общественной опасности содеянного ими;

- субъективная сторона  - «психическое отношение к содеянному»: в первую очередь это «вина» выраженная в форме умысла (прямого или косвенного) или неосторожности (легкомыслия или небрежности), однако для правильной квалификации преступления порою важны и такие субъективные составляющие как «корыстные побуждения», «заведомая осведомленность» и т.д.

Согласно главе 4 Уголовного кодекса:

- прямой умысел имеет место тогда, когда человек «сознавал общественную опасность своего деяния, предвидел его общественно опасные последствия и желал их наступления»;

- косвенный умысел – когда «сознавал общественную опасность своего деяния, предвидел его общественно опасные последствия, но не желал, а лишь сознательно допускал их наступление (относился к ним безразлично)»;

- легкомыслие – когда «предвидел возможность наступления общественно опасных последствий, но без достаточных оснований рассчитывал их предотвратить»;

- небрежность – когда «не предвидел возможности общественно опасных последствий своего деяния, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть».96

Если же деяние уголовно наказуемо независимо от последствий, то вина определяется по тому, как человек относился к «собственным деяниям» самим по себе.

Кроме того, в уголовном праве принято говорить о «сложной вине», когда преступные деяния человек совершил умышленно, а общественно опасные последствия допустил по неосторожности. При сложной вине преступление в целом признается умышленным.


Вопрос № 47. Категории преступлений.

Уголовный кодекс (на основании статьи 12) делит преступления на категории «в зависимости от характера и степени их общественной опасности»97 следующим образом:

 

Категория преступлений

При каком максимально возможном сроке лишения свободы за преступление, оно относится к данной категории

Преступление, не представляющие большой общественной опасности

Не свыше 2 лет.

Менее тяжкое преступление

Свыше 2 лет за неумышленные деяния98 и свыше 2, но не свыше 6 лет за умышленные.

Тяжкое преступление

Свыше 6, но не свыше 12 лет за умышленные деяния.

Особо тяжкое преступление

Свыше 12 лет за умышленные деяния, (а равно пожизненное заключение или смертная казнь).

Деление преступлений на категории имеет значение при:

- назначении наказания за несколько преступлений, совершенных одним лицом одновременно или повторно;

- привлечении к ответственности иностранцев;

- освобождении от ответственности подсадных и раскаявшихся участников преступных организаций (банд);

- осуждении без назначения наказания, освобождении от наказания и сокращении его максимального предела;

- конфискации имущества;

- исчислении срока давности99 и срока погашения судимости100;

- определении места отбывания наказания;

- условно-досрочном освобождении или смягчении наказания;

- иных обстоятельствах, предусмотренных уголовным законодательством.


Вопрос № 48. Понятие наказания, его цели.

Согласно статье 47 Уголовного кодекса наказание – это «принудительная мера уголовно-правового воздействия, применяемая по приговору суда к осужденному за преступление и заключающаяся в лишении или ограничении прав и свобод» в соответствии с законом.101 При этом:

- осуждение осуществляется от имени Республики Беларусь;

- создается правовое состояние «судимости», дающее основание для наказания и иных мер уголовной ответственности, а также для профилактического наблюдения или превентивного надзора.

Суд назначает наказание в пределах, установленных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса. Вместе с тем, допустимо наказание «ниже нижнего предела», и каждое наказание должно быть «индивидуализировано» (конкретизировано) с учетом:

- характера и степени общественной опасности содеянного (нанесенного вреда);

- мотивов (целей) и личность виновного;

- всех обстоятельств, особенно смягчающих102 и отягчающих103 ответственность;

- мнения потерпевшего.

Избранное наказание должно быть мотивировано в приговоре.


Обобщая статьи 3, 44 и 62 Уголовного кодекса, следует сказать, что целями наказания:

а) являются:

- исправление преступников;

- предупреждение совершения новых преступлений, как осужденным, так и другими лицами;

- восстановление социальной справедливости;

- обеспечение физической, психической, материальной, экологической и иной безопасности человека;

- возмещение имущественного ущерба и морального вреда;

б) не могут являться:

- причинение физических страданий;

- унижение человеческого достоинства.


Вопрос № 49. Виды уголовных наказаний.

Все виды уголовных наказаний сведены нами в следующую табличку:

 

 

Вид наказания

Что собой представляет

Предельные размеры наказания

Применяется как

Особенности применения

1

Общественные работы

Бесплатный труд в пользу общества (точнее государства) по указанию соответствующих госорганов.

60-240 часов, но не более 4 часов ежедневно в свободное время (не более 8 часов для тех, кто не работает и не учится).

Основное наказание либо дополнительное к штрафу и лишению права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Не назначается (отменяется) лицам до 16 лет, женщинам за 55 и мужчинам за 60 лет, беременным, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, инвалидам I-II группы, военнослужащим.

2

Штраф

Денежное взыскание в базовых величинах.

30-1000 БВ, но не меньше максимального административного штрафа за те же деяния.

Основное и дополнительное наказание.

При невозможности взыскания может быть заменено общественными работами.

3

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

Запрет на соответствующие занятия или работу на соответствующей должности.

1 год – 5 лет (без учета времени ареста, дисбата, ограничения или лишения свободы)

Основное и дополнительное наказание

Может применяться в качестве дополнительного даже, когда не указано в соответствующей статье Кодекса.

Не может дополнять штраф и общественные работы.

4

Исправительные работы

Удержание в доход государства 10-25% заработка по месту работы, но не менее 1 БВ ежемесячно.

6 месяцев – 2 года

Основное наказание

Не назначается (отменяется, заменяется более мягким) лицам до 16 лет, женщинам за 55 и мужчинам за 60 лет, беременным, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, инвалидам I-II группы, военнослужащим и резервистам, иностранцам, безработным-больным туберкулезом или СПИДом.

Заменяется офицерам и контрактникам «ограничением по службе», а военнослужащим срочной службы и резервистам – «арестом до 6 месяцев».

5

Ограничение по военной службе

Удержание в доход государства 10-25% денежного содержания по месту службы с одновременным неповышением в должности (звании) и незачетом срока наказания в выслугу очередного звания.

3 месяца – 2 года

Основное наказание

Назначается офицерам и контрактникам за воинские преступления или вместо исправительных работ.

Не назначается (отменяется, заменяется более мягким) имеющим право на отставку (военную пенсию), беременным и находящимся в отпуске по уходу за ребенком.

6

Арест

Содержание в строгой изоляции, в том числе военнослужащих – на гарнизонной гауптвахте.

1-6 месяцев

Основное наказание

Не назначается беременным, женщинам и одиноким мужчин с детьми до 14 лет или детьми-инвалидами на иждивении, инвалидам I-II группы.

7

Ограничение свободы

Поднадзорность соответствующим органам с направлением или без направления в исправительные учреждения открытого типа, а также с привлечением к труду (кроме учащихся).

6 месяцев – 5 лет.

Основное наказание

Не назначается военнослужащим срочной службы, иностранцам.

В исправительные учреждения не направляются и к труду не привлекаются: несовершеннолетние, инвалиды, женщины за 55 и мужчины за 60 лет, женщины и одинокие мужчины с детьми до 14 лет или детьми-инвалидами на иждивении, больные туберкулезом, СПИДом и венерическими заболеваниями.

8

Направление в дисциплинарную воинскую часть

Прохождение воинской службы в «дисбате».

3 месяца – 2 года

Основное наказание

Может назначаться вместо лишения свободы сроком до 2 лет.

Не назначается имеющим судимость с лишением свободы или совершившим особо тяжкое преступление.

9

Лишение свободы

Заключение в местах лишения свободы – исправительных колониях (поселениях, общего, усиленного, строго и особого режимов) или тюрьмах.

6 месяцев – 25 лет (30 лет по совокупности приговоров), из них не более 5 лет в тюрьме.

Основное наказание

Назначается, если цели уголовной ответственности не достижимы более мягким наказанием.

Законодательством предусмотрены всевозможные случаи сокращения и замены данного наказания.

10

Пожизненное заключение

Заключение в исправительной колонии особого режима или в тюрьме.

Пожизненно, но может быть сокращено до 20,5 - 25 лет лишения свободы.104

Основное наказание

Применяется как альтернатива смертной казни.

Не назначается несовершеннолетним, женщинам, мужчинам за 65 лет.

11

Смертная казнь105

Расстрел

 

Основное наказание

Назначается только за умышленные убийства при отягчающих обстоятельствах.

В порядке помилования может заменяться пожизненным заключением.

Не назначается за приготовление к преступлению и покушение, а также несовершеннолетним, женщинам, мужчинам за 65 лет.

12

Лишение воинского или специального звания

Лишение соответствующего звания судом

 

Дополнительное наказание

 

 

13

Конфискация имущества

Принудительное безвозмездное изъятие в собственность государства всего или части имущества осужденного.

 

Дополнительное наказание

 

Применяется за тяжкие и особо тяжкие преступления из корыстных побуждений.

Не может дополнять штраф и исправительные работы.

Нельзя конфисковать жизненно необходимое имущество.106


При этом следует иметь в виду, что:

1) За одно преступление налагается одно основное наказание либо одна совокупность наказаний (одно основное + дополнительные).

2) Независимо от назначенного наказания применяется специальная конфискация - принудительное безвозмездное изъятие в собственность государства:

- орудий и средств преступления;

- вещей, изъятых из оборота;

- имущества, приобретенного преступным путем;

- предметов, связанных с преступлением и не подлежащих возврату (безвозвратных улик).

3) Сроки содержания под стражей и домашнего ареста засчитываются в срок наказания (в установленных законодательством пропорциях), а при невозможности такого зачета влекут смягчение (неназначение) наказания.


Вопрос № 50. Обстоятельства, исключающие преступность деяния.

Обстоятельствами, исключающими преступность деяния, в уголовном праве называют мотивы (цели), делающие правомерным деяние, во всем остальном соответствующее признакам преступления, указанным в Уголовном кодексе. Такие «обстоятельства» перечислены и охарактеризованы в главе 6 Уголовного кодекса. Это:

1) Необходимая оборона - защита жизни, здоровья, иных прав граждан и (или) интересов общества (государства) от общественно опасного посягательства. Такую оборону позволительно осуществлять независимо от возможности избежать посягательства или обратиться за помощью. Однако наказуемо «превышение пределов необходимой обороны» – то есть «явное для обороняющегося несоответствие защиты характеру и опасности посягательства, когда без необходимости и умышленно причиняется смерть или тяжкое телесное повреждение» посягавшему.

Юристы любят подчеркнуть, что необходимая оборона не месть и не средство профилактики, поэтому она уместна только во время противоправного посягательства, но не «до» и не «после» него.

2) Причинение вреда при задержании совершившего преступление. Право на такое задержание имеет любой гражданин. Однако задержание с причинением вреда возможно только:

- для передачи органам власти и пресечения новых преступлений;

- в отношении пытающегося или способного скрыться;

- если менее вредные средства неэффективны;

- без превышения допустимых мер – то есть без явного несоответствия между опасностью совершенного преступления и вредностью задержания.

Впрочем, отступление от этих правил влечет уголовную ответственность лишь за убийство задерживаемого или причинение ему тяжких и менее тяжких телесных повреждений.

3) Крайняя необходимость – то есть предотвращение (устранение) опасности,107 непосредственно угрожающей личности, обществу или государству, единственно возможным способом и так, чтобы причиненный вред был меньше предотвращенного (предотвращавшегося).108

4) Ошибка (заблуждение) – когда человек имел основания думать, что действует в состоянии необходимой обороны, крайней необходимости или задержания преступника, но не мог и не должен был знать, что это не так.

5) Пребывание среди соучастников преступления по спецзаданию ради предупреждения, выявления или пресечения преступлений, кроме соучастия в особо тяжких и тяжких преступлениях, связанных с посягательством на жизнь (здоровье) человека.

6) Обоснованный риск для достижения общественно полезной цели – то есть совершение рискованного деяния, соответствующего современным научно-техническим знаниям и опыту, если поставленная цель недостижима безопасным способом, и виновный предпринял все меры для предотвращения вреда. Однако риск не признается обоснованным, если он заведомо угрожал экологической катастрофой, общественным бедствием, смертью или тяжким телесным повреждением лицу, не согласившемуся подвергаться опасности.

7) Исполнение приказа (распоряжения), отданного в установленном порядке и обязательного для исполнения, кроме заведомо преступных приказов (распоряжений).109


Заключительная рекомендация: Для успешной сдачи экзамена по правоведению советуем прочесть Конституцию Республики Беларусь и полистать какой-нибудь кодекс (интересней всего – Уголовный), чтобы иметь представление о реальном внешнем виде и содержании белорусского законодательства.