Приложение. Новый Хозяйственный процессуальный кодекс
(с точки зрения бухгалтера)
Ранний вариант той же статьи (законодательство Республики Беларусь учтено по состоянию на 14 октября 2004 г.)
журнальная версия публиковалась под псевдонимом Елена Кудрявцева в журнале «Налоговый вестник» №№ 20-22 2004 года
Суд не на осуд, а на рассуд
Сомневаетесь, что темп жизни возрастает, что потоки информации увеличиваются? – Посмотрите, с какой скоростью сменяют друг друга белорусские кодексы.
Первый Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь появился летом 1991 года – а уже этим летом (6 августа) Президент подписал закон, содержащий третью (!) редакцию кодекса.
Кодекс № 3 (далее в зависимости от контекста – «ХПК» или «новый ХПК») официально опубликован 6 сентября текущего года и вступает в силу 6 марта года будущего (через шесть месяцев после опубликования).
А ведь Кодекс № 2 (далее – «прежний ХПК») вступил в силу 6 ноября 1999 г. – пяти лет не прошло. Получается, каждой пятилетке – свой кодекс. Вот какие ударные темпы! Вот оно торжество информационных технологий!!!
Интересно знать, что: В новом ХПК получили широкое распространение слова «компьютер», «электронная почта», «Интернет» и др.
К сожалению, мы с Вами остаемся прежними: два уха, два глаза и полтора килограмма мозгов – угнаться за информационными потоками становится все труднее и труднее.
Говорят, что поднаторевшие на овцах биотехнологи доберутся и до нас, чтобы приспособить человеческие органы к нуждам постиндустриального мира. Но пока придется обходиться тем, что есть.
Мы решили облегчить участь читателей нашего журнала, и представляем новый ХПК с доступной нам краткостью. Выбирали для бухгалтеров. Самое интересное. Остальное ищите в кодексе!
Часть первая – подготовительная
Урок № 1. Размер не главное, но…
Новый ХПК крупнее своего предшественника на 62%: 406 статей вместо 317, 390 тысяч знаков вместо 240.
И надо признать, это общая тенденция всех отраслей законодательства – каждый новый кодекс длиннее предыдущего. Правовая система, подобно целеустремленному культуристу, наращивает мышечную массу.
Кроме того, у ХПК есть хороший пример для подражания – его старший брат Гражданский процессуальный кодекс (сокращенно – ГПК). С каждой новой редакцией в ХПК все больше заимствований из ГПК. Например, позаимствовали «принцип процессуальной экономии» – и вырос кодекс на целую статью.
Размер, конечно, не главное. Но чем больше законодательства, тем чаще приходиться к нему обращаться в поисках допустимых вариантов поведения, и все дольше корпеть в поисках нужных формулировок.
Мало того, увеличиваясь в объемах, новые кодексы изменяются и по форме. Статьи и главы получают не только новые номера, но и новые места в структуре кодекса. Глядя на очередной кодифицированный акт, благоговеешь перед неисповедимой мощью правовой мысли, которая за пару лет перелопатила структуру целой отрасли и перетрясла всё – включая словарный запас.
Остается невольный вопрос: зачем? Не для того же, чтобы запутать окружающих и принудить их к посещению семинаров и лекций о новом законодательстве?!
Почему, например, в ХПК главы о приостановлении и прекращении производства раньше стояли перед главами о судебных расходах и процессуальных сроках, а теперь наоборот? Кому понадобилось менять местами такие важные слагаемые как единоличность и коллегиальность? Куда спешили, исключая административные штрафы до вступления в силу нового КоАП? Кому стало легче без нумерации пунктов? Кто решил, что писать числительные словами правильнее, чем числами? Чем формулировка «Правосудие осуществляется хозяйственным судом» лучше формулировки «Хозяйственный суд осуществляет правосудие»?
Вопросы, вопросы, вопросы…
Есть и ответы, но они вряд ли понравятся авторам ХПК. Ведь значительную часть дополнительного объема составили вода и воздух (в переносном смысле этих слов).
Деление одной статьи на множество статей методом почкования приводит к неоправданным повторам общих положений. Замена слова словосочетанием (например, «принципы» – «основные принципы») зачастую равноценна замене «масла» «масляным маслом». И это еще не предел! Когда в новом ХПК вместо «государственные органы» стали писать «государственные органы, органы местного управления и самоуправления» слов стало больше в три раза с лишним. И парят дутые формулировки, как гроздья воздушных шариков, заслоняя и дух, и букву закона.
Когда нормативный акт разбавляют теоретическими постулатами, разжевыванием очевидного и красивыми оборотами, становится намного тяжелее отловить (вычленить) нормативные формулировки. «Вода-вода, кругом вода»…
Отсюда два пожелания:
читателям – овладевайте методами скорочтения;
писателям – пусть четвертая версия ХПК будет суше и компактнее. И тогда мы скажем: «Мал да удал этот ХПК № 4!»
Урок № 2. Зачем ХПК бухгалтеру?
Конечно, ХПК не тот закон, который будут читать и перечитывать бухгалтеры. Он о хозяйственном (экономическом) судопроизводстве. А посылать в суды принято юристов.
Но, во-первых, бухгалтеров посылают тоже, ведь процесс все-таки хозяйственный. А, во-вторых, юрист все равно придет к бухгалтеру за советом по тонким вопросам учета и отчетности. Усидчивый счетовод просто необходим, чтобы, как сказано в ХПК «надлежащим образом обосновать свои требования и возражения».
Поэтому азы хозяйственного процесса достойны Вашего внимания. Не смотря на то, что бухгалтер в этом кодексе ни разу не упомянут: ни под каким предлогом, ни в каком словосочетании.
Урок № 3. Введение в судебное делопроизводство
В очередной раз приходится констатировать, что чисто канцелярские проблемы отнимают уйму времени. Появление в ХПК ранее неизвестной главы о судебной корреспонденции – прямое тому доказательство. Да и перечень бумаг, прилагаемых к исковому заявлению, удвоился.
Но и это не самое страшное. Гораздо обременительнее деление документов на виды и подвиды. Причем каждый раз придумывают что-нибудь новенькое.
Например, в прежнем ХПК было общее название для всех судебных решений, определений, постановлений, приказов – судебные акты. Теперь от этого обобщения решили отказаться, заменив его понятием «судебное постановление», включающим все то же самое кроме «приказа». Как после этого отличать постановление в качестве видового названия от постановления в качестве одного из подвидов – мы не знаем. Видимо по смыслу, если, конечно, смысл различим.
И таких лексических трудностей в новом ХПК много. Даже секретарей судебного заседания зачем-то переименовали в секретарей – помощников судьи.
Разбираться в таких нюансах – дело юриста. И бойтесь подменять опытного юриста простым копированием чужих документов. К примеру, у Вас есть исковое заявление, подданное в суд соседней фирмой. Но составить свое такое же не спешите. Ведь в суд подаются не только иски, но и другие обращения: заявления всевозможных видов и форм, жалобы (апелляционные, кассационные, в порядке надзора и др.), протесты, которые вообще не Вам подавать, разнообразные ходатайства, представления и прочее, прочее, прочее.
Сокращение терминологического разнообразия могло бы, на наш взгляд, облегчить жизнь участникам судопроизводства. Но, с другой стороны, простота хуже воровства обедняет и обделяет юриспруденцию. А с этим мы как юристы категорически не согласны.
Урок № 4. Досудебный порядок
Никогда не рвитесь в суд, даже в хозяйственный. И других не гоните. Ведь ХПК предусматривает досудебный (претензионный) порядок разрешения хозяйственных споров. Только для прокуратуры и других госорганов, выступивших в защиту государственных (общественных) интересов, претензионный порядок не обязателен.
А если законодательные акты предписывают обязательное досудебное урегулирование, то без него Ваше дело ни один суд не примет.
Кроме того, есть еще международный арбитражный (третейский) суд, удостоенный в новом ХПК пространных упоминаний. Этот суд может заменить суд государственный, будь на то письменное соглашение сторон.
Имейте в виду: Вашему другу (Вашей подруге) – юристу не следует спешить в суд, если задолженность согласно договору или законодательству взыскивается через банк (кредитно-финансовую организацию). В этом случае настоящая подруга (друг) – бухгалтер мужественно пойдет в банк, не дожидаясь, пока юрист сгоняет в суд за определением о возврате иска.
Урок № 5. Какие Ваши доказательства?
В суд с пустыми руками не ходят!.. Мы о доказательствах, а Вы о чем подумали?…
Узки рамки, в которых действуют участники процесса. Согласно расширительному пониманию «принципа диспозитивности», изложенному в новом ХПК, суд рассматривает, как правило, только заявленные требования. Объездной дороги нет: назвался груздем – доказывай, что ты груздь.
Быть уверенным в своей правоте не трудно – гораздо труднее ее доказать. Причем в соответствии с жестким регламентом главы 8 ХПК, которая стала полнее и подробнее своих предшественниц.
Зачастую именно судебный процесс убеждает нас в том, что рассчитывать следует только на себя, а не на доброго дядю-судью или тетю-прокурора.
Доказывать придется все , кроме обстоятельств, которые суд сочтет общеизвестными или отыщет в действующих судебных постановлениях.
ХПК гласит: «суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению. Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы».
К средствам доказывания в хозсуде относятся:
а) письменные и вещественные доказательства;
б) звуко- и видеозапись, информация на иных носителях;
в) объяснения лиц, участвующих в деле;
г) заключения специалистов, экспертов и госорганов;
д) показания свидетелей.
Способ получения доказательств должен позволять установить их достоверность.
Избирательное применение технических средств при фиксации доказательств запрещено статьей 110 ХПК. В соответствии с ней если делать звуко- и видеозапись, то писать придется весь процесс, а не его отдельные фрагменты.
ХПК обязывает суды добиваться согласия сторон в оценке фактических обстоятельств дела. Такое согласие делает факты доказанными. Судам это выгодно, и они будут склонять Вас к этому. Ваша задача отстоять себя и свою правду под их усиленным натиском.
Зато можно рассчитывать на помощь суда при обеспечении доказательств, если без судебного вмешательства доказательства исчезнут или станут трудно доступными. Этим нельзя пренебрегать, ибо доказательство – как раз тот запас, который беды не чинит. Запасайтесь впрок.
Урок № 6. Обеспечение иска
Обеспечив себя вескими доказательствами, Вы ощутите ни с чем не сравнимое моральное удовлетворение. Но этого мало, это не должно отвлекать от поставленной цели – удовлетворения материальной заинтересованности.
Запаслись доказательствами – подумайте и о том, чтобы не сотрясать воздух впустую. Ведь бывает и так, Вы свое отспорили, а оно уже тю-тю. Чтобы избежать проколов в самый последний момент, нужно заранее принять меры, которые на юридическом жаргоне называются «обеспечением иска». Такое обеспечение допускается на любой стадии хозяйственного процесса, но чем раньше – тем надежнее.
Мерами по обеспечению иска могут быть:
— наложение ареста на имущество;
— запрещение совершать (предписание совершить) определенные действия;
— приостановление наложенных взысканий или реализации отчуждаемого имущества;
— иные действия, предусмотренные законодательными актами.
Урок № 7. Суды: сюды или туды
§ 1. Суды бывают двух видов: общие (бывшие народные) и хозяйственные (бывшие арбитражи). Особняком стоит Конституционный суд Он не относится ни к общим, ни к хозяйственным. Он единственный проверяет нормативные акты на предмет соответствия актам большей силы.
Конечно, если Вас вызывают в суд, то перепутать трудно – в повестке будет и адрес и название.
Примечание: В любом случае п омните судебную повестку (телефонограмму, телеграмму, извещение или вызов при помощи иных средств связи) Вам должны вручить так, чтобы у Вас оставалось время для подготовки к делу и своевременной явки в суд. Уклониться от получения повестки весьма затруднительно, ибо ответ местного почтового отделения о том, что Вы не явились на почту за повесткой или не находитесь по искомому адресу – будет считаться «надлежащим извещением». Хоть это и странно, честно говоря.
Но если Вы сами собираетесь судиться, то всегда очень важно заранее выяснить, куда податься честному бухгалтеру со своим заявлением.
Разграничение компетенции хозяйственных и общих судов дело непростое. Хотя, казалось бы, хозяйственным судам подведомственно все, что связано с хозяйством (экономикой), общим – все остальное. Как сказано в ХПК: «Правосудие в сфере предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности осуществляется хозяйственными судами путем разрешения хозяйственных (экономических) споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции».
Но если бы этой общей формулировки было достаточно, не потребовались бы многочисленные и многословные решения главных судов о разграничении компетенции. Сегодня, к примеру, действует Постановление Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Хозяйственного Суда от 22 июня 2000 г. № 4/3 «О разграничении подведомственности дел между общими и хозяйственными судами» (с изменениями и дополнениями от 25 марта 2004 г.).
В прежнем ХПК была статья с единым перечнем дел, подведомственных хозсудам. Теперь дела эти перечислены в двенадцати статьях. Собрав воедино, получим следующий список:
1) разногласия при заключении, изменении и расторжении хоздоговоров;
2) споры о ненадлежащем выполнении экономических обязательств;
3) признание и защита экономических прав;
4) истребование имущества из незаконного владения;
5) возмещение хозяйственных убытков;
6) обжалование ненормативных актов, а также действий (бездействия) госорганов и нотариусов;
7) административные правонарушения, наказуемые в хозсуде;
8) судебное взыскание налогов, иных обязательных платежей и санкций;
9) отмена бесспорного взыскания и возврат взысканного;
10) отказ в выдаче (продлении) лицензии;
11) установление экономических фактов;
12) признание и исполнение решений иностранных судов (арбитражей) по экономическим спорам;
13) обжалование и принудительное исполнение решений международных арбитражных (третейских) судов, расположенных в Беларуси;
14) экономическая несостоятельность (банкротство);
15) споры о создании, государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных организаций, прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей;
16) разногласия между хозяйственными обществами (товариществами) и их участниками;
17) защита хозяйственной репутации;
18) иные дела, отнесенные к подведомственности хозсуда.
В этом списке ключевые слова «хозяйственный (экономический)». Спорное дело при прочих равных условиях не попадет на стол хозяйственного суда, если оно не связано с предпринимательской или иной хозяйственной (экономической) деятельностью, и в нем не участвовали субъекты хозяйствования.
§ 2. Мало выяснить, что дело подведомственно хозсудам, нужно еще разобраться, какому именно из хозяйственных судов оно подсудно . В хозяйственном ведомстве это проще, чем системе гражданского правосудия. Судов меньше – всего лишь 8. Высший Хозяйственный Суд (далее – ВХС), шесть областных судов, Минский городской – и все, никаких районных и прочих.
Как правило, следует обращаться в областной (Минский городской) суд по месту нахождения (жительства) ответчика. А можно и истца, если стороны так договорились.
Из этого правила есть исключения:
1) встречный иск несут туда, где предъявлен первоначальный;
2) иски по поводу недвижимости подаются там, где она находится;
3) по поводу морских и воздушных судов судятся (чудный каламбурчик!) по месту их госрегистрации;
4) факты устанавливаются по месту нахождения (жительства) заявителя (кроме фактов про недвижимость согласно пункту 2);
5) споры между нашими юрлицами, действующими за границей, разрешаются по месту госрегистрации ответчика.
Кроме этих пяти случаев, а также претензий к госорганам, нотариусам, международным арбитражам, банкротам и перевозчикам существуют дела, при которых истец может выбрать подходящий суд:
1) иск по поводу обособленного подразделения, можно предъявлять по месту нахождения этого подразделения;
2) иск к нескольким ответчикам подается по месту нахождения (жительства) любого из них;
3) если неизвестно, где находится ответчик, можно подать иск по его предыдущему месту нахождения (жительства) либо по месту нахождения его имущества;
4) иск о возмещении вреда возможен по месту причинения;
5) иск в отношении индивидуального предпринимателя, зарегистрированного у нас, но живущего за рубежом, подается по месту нахождения (жительства) истца или нахождения имущества ответчика;
6) иск по договору, в котором указано место его исполнения, можно предъявить в этом месте.
А есть дела, с которыми дорога прямо в ВХС. Это:
1) дела об ненормативных решениях республиканских госорганов;
2) споры между республикой в целом и (или) ее административно-территориальными единицами;
3) все, связанное с государственными секретами;
4) иные дела, отнесенные законодательными актами или решениями самого ВХС к его подсудности.
Но, даже придя со своим делом в нужный суд, Вы не можете рассчитывать, что все решится именно в этом суде. Суд, конечно, не может передать дело другому суду, если подсудность изменится по ходу дела, но сделает это, если:
1) правила подсудности были нарушены;
2) дан отвод всем судьям первоначального суда;
3) ответчик, о месте нахождения (жительства) которого не знали, потребовал передаче дела в свой, местный суд;
4) стороны ходатайствуют о рассмотрении дела по месту нахождения большинства доказательств;
5) сам суд оказался стороной в споре;
6) иные объективные причины препятствуют рассмотрению дела.
Урок № 8. А судьи кто?
Злые языки болтают, что знать судей важнее, чем знать законы. Это, несомненно, низкие коррупционные инсинуации. Но… знать о судьях самое существенное должен не только каждый юрист, но и любой бухгалтер.
Мы, конечно же, не о личных знакомствах. Мы про ХПК, согласно которому дела рассматриваются как коллегиально (минимум 3 судьи), так и единолично. Народных заседателей здесь не бывает. Состав суда первой инстанции определяет руководство этого суда. А в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций все дела рассматриваются коллегиально.
Замена судей при длительном отсутствии, отводе и по другим причинам – дело неблагодарное. После замены процесс начинается с самого сначала.
При коллегиальном принятии решений судьи что-то обсуждают, спорят, голосуют, и даже высказываются письменно по поводу принятых решений (называется «особое мнение»). Но все эти события остаются тайной совещательной комнаты. Если Вы не шпион – узнаете только официальное постановление суда, а не личные мнения судей.
Один и тот же судья не может входить в состав судов разных инстанций. Кроме того, запрещается:
— судить близких родственников;
— повторно быть судьей, если ХПК требует изменения состава суда;
— стать судьей после того, как побывали в том же деле секретарем судебного заседания, экспертом, переводчиком, прокурором, представителем одной из сторон, свидетелем, иностранным судьей или международным арбитром;
— иметь личную заинтересованность в исходе дела, быть необъективным или пристрастным.
Думаем, что даже простой бухгалтер в силах обнаружить и вовремя (в начале судебного заседания) пресечь с помощью заявленного отвода нарушения указанных запретов. Подобная бдительность улучшит качество правосудия.
Похожие основания есть для отвода прокурора, эксперта, специалиста, переводчика и секретаря судебного заседания. Что ж вспомним и о них.
Урок № 9. Кого еще встречают в суде?
Есть тонкость, неуловимая с первого раза: судья в деле не участвует. Он как бы безучастен, он вне схватки – он над ней.
В деле участвуют:
а) стороны либо заявители (заинтересованные лица);
б) третьи лица (лица с самостоятельными требованиями или группы поддержки сторон);
в) прокурор;
г) государственные и иные органы;
д) эксперты и специалисты;
е) свидетели и понятые;
ж) переводчики.
Особое внимание обратите на пункт «д». Бухгалтерская экспертиза (заключение специалиста по бухучету) – явление весьма распространенное. Так что будьте готовы, если о Вашей высокой квалификации известно в суде. Привлекут для пользы дела. И отказываться или уклоняться будет поздно – за это грозит уголовная ответственность. Вот тогда Вам очень пригодиться чтение статьей 70−71, 92−96 ХПК, регламентирующих работу эксперта и специалиста.
Пункт «е» тоже интересен. Бухгалтеры всегда под рукой в качестве потенциальных понятых и свидетелей. Понятой еще ничего: посмотрел и расписался, что видел. Но потом все равно в свидетели. А здесь опять статья Уголовного кодекса за уклонение от дачи и дачу ложных показаний.
Но есть средства спасения:
1) Сведения, сообщенные свидетелем, не являются доказательствами, если он не может указать источник своей осведомленности.
2) В ХПК наконец-то продублирована норма Конституции, согласно которой «никто не должен понуждаться к даче показаний и объяснений против самого себя, членов своей семьи, близких родственников».
К сожалению, оказаться в суде можно не только по собственной воле. И даже не по воле суда. Ваше начальство может послать Вас в качестве представителя юридического лица. В таком случае следует взять доверенность, оформленную надлежащим образом, свой паспорт (служебное удостоверение) и помнить, что представитель не может без прямого указания в доверенности:
— подписывать исковые заявления и отзывы на них;
— ходатайствовать о коллегиальном рассмотрении дела;
— передавать дело в международный арбитражный (третейский) суд;
— снимать или уменьшать исковые требования, изменять предмет или основания иска;
— признавать чужой иск;
— принимать меры по обеспечению иска или отказываться от них;
— заключать мировое соглашение;
— передавать свои полномочия другому;
— обжаловать постановления суда;
— требовать принудительного исполнения;
— подписывать надзорные жалобы;
— получать присужденное имущество.
То, что Вы попали в число участников судебного процесса, означает наделение Вас следующими правами:
1) знакомиться с делом, делать выписки и копии;
2) заявлять отводы и ходатайства;
3) представлять свои доказательства (доводы), исследовать чужие и возражать в ответ;
4) с разрешения суда задавать вопросы другим участникам и подавать заявления;
5) давать письменные и устные объяснения суду;
6) получать копии судебных постановлений и обжаловать эти постановления;
7) знать о жалобах других участников;
8) осуществлять иные полномочия, предоставленные законодательными актами.
Урок № 10. Как считать сроки в судебном процессе?
Каждый из нас с раннего детства учится правильно считать. Но, к сожалению, у каждого свои методы подсчета. Казалось бы, все элементарно, но люди спорят даже о том, к какому веку XX или XXI отнести 2000 год.
Чтобы пресечь подобные дискуссии каждый солидный кодекс излагает свою систему подсчета указанных в нем сроков. ХПК не исключение.
В нем сказано, что процессуальный срок начинается на следующий день после начальной даты (наступления соответствующего события). То есть течение месячного срока, начнется по кодексу не сегодня, а завтра. Последний день срока это либо конкретная дата (событие) либо последний день соответствующего периода. Заменим длинные формулировки ХПК двумя наглядными примерами:
1) если вычислять месячный срок 3 января, то последний день – 3 февраля (до 24 часов или до конца рабочего времени, если нужно явиться лично);
2) если 30 января – срок истечет в последний день февраля.
Если последний день срока нерабочий – срока истечет на следующий рабочий день.
Иными словами, для исчисления процессуальных сроков, накиньте рабочий денек к сроку, который Вы исчислите чисто арифметически.
Кроме того, в юриспруденции течение время можно остановить, продлить и даже возобновить (эдакая процессуальная перезагрузка).
Реплика: Увы, к реальному течению времени это не относится.
Утонченному знатоку было бы полезно проследить, какие непохожие основания для приостановления производства перечисляются в каждой новой редакции ХПК. Причем каждый раз перечень оснований остается открытым. Будем надеяться, что к пятой-шестой редакции ХПК законодательство придет к какому-нибудь общему знаменателю по этому вопросу.
Документы, поданные по истечении срока без ходатайства о его восстановлении (продлении) не рассматриваются. Напомните об этом Вашему юристу, если он придет к Вам проконсультироваться по поводу соответствующих бумаг. Поверьте, лишним не будет!
Дополнительный урок вежливости
Если вдруг попадете в суд, не забудьте, что простой вежливости недостаточно. Перестройка принесла к нам западный, позаимствованный у средневековья этикет.
Помимо традиционного вставания при входе судей и оглашении решения, Вы обязаны учтиво встать при каждой даче показаний (объяснений).
Любой (даже самый низкий) суд следует именовать «Высоким судом», а любого судью – «Вашей честью».
Требования судьи подлежат беспрекословному исполнению.
Без всего этого Вас могут обвинить в неуважении к суду, выгнать с заседания и сурово наказать (вплоть до уголовной ответственности).
Часть вторая – основная
Урок № 11. Универсальное средство
хозяйственного судопроизводства
§ 1. Наш мудрый и миролюбивый народ всегда придерживался принципа: «худой мир лучше доброй ссоры». Но если в уголовном праве примирение – редкое исключение из правила о неотвратимости наказания, то в хозяйственном процессе мировое соглашение – панацея от всех напастей, широкие ворота в светлое будущее. Заключение мирового соглашение распутывает самые сложные конфликты самым кардинальным образом – не хуже, чем Александр Македонский Гордиев узел.
Поэтому о мировом соглашении мечтает каждый судья и всеми доступными средствами понуждает к нему стороны. Вот почему каждый из нас обязан знать и любить главу 10 ХПК, посвященную «мировому соглашению».
Примечание: Раньше такой главы не было. И это, бесспорно, мешало уделять должное внимание данной теме.
Согласно статье 121 ХПК мировое соглашение – это «соглашение о прекращении судебного спора на основе взаимных уступок». Его можно заключать по любому делу, вытекающему из гражданских правоотношений, в любом суде, на любой стадии судебного процесса и даже на стадии исполнения судебного постановления.
Мировое соглашение заключается письменно и должно содержать сведения об условиях, размерах и сроках выполнения обязательств сторон. Помимо этого можно договориться о (об):
— отсрочке (рассрочке) выполнения обязательств;
— уступке права требования;
— признании долга или уменьшении его размера;
— удовлетворении требований иными способами, не противоречащими законодательству.
— распределении судебных расходов.
Предполагается, что мировое соглашение исполняется добровольно. Но в случае чего суд выдаст документ о принудительном исполнении этого соглашения.
§ 2. Мировое соглашение в хозяйственном процессе имело место всегда. Сейчас его решили дополнить урегулированием спора в порядке посредничества (глава 17 ХПК).
Посредник будет назначаться судом по ходатайству сторон либо с их согласия. Задачи посредника разобраться в конфликте и найти выход, приемлемый для всех.
Суть та же – избавить хозяйственный суд от необходимости распутывать чужие дрязги. Чем-то похожим на посредничество судьи занимались и раньше на стадии подготовки судебного разбирательства. Теперь для подобных действий создана надежная правовая база.
Результат работы посредника – соглашение сторон об урегулировании спора в порядке посредничества. Это соглашение формально отличается от мирового, но по сути совпадает с ним. Что дает нам основание рекомендовать законопроектным организациям объединить оба соглашения в будущем ХПК.
Таким образом, в нашей стране появился новый бизнес – процессуальное посредничество. Пока что он монополизирован государством: посредниками будут назначаться должностные лица хозсуда. Но дело за малым – придумать частных посредников (по аналогии с частными нотариусами и таможенными агентами) и ввести специальный сбор, взимаемый за посредничество помимо госпошлины и прочих судебных расходов.
После этого вопрос: разве одни юристы достойны играть роль посредников? Ведь бывают споры чисто бухгалтерские. И в них бухгалтер – лучший посредник. Не упустите момент, уважаемые бухгалтеры. Этот бизнес может оказаться прибыльным!
Урок № 12. Алгоритм судопроизводства
Разделы II и III ХПК посвящены рассмотрению и пересмотру дел в судах. Естественно, изложение такое же обстоятельное и продолжительное, как и сами судебные процессы. Мы решили Вас не утомлять и ограничились конспективным изложением процессуального алгоритма.
Прелюдия. Досудебное (претензионное) урегулирование спора, если оно предусмотрено законодательными актами для данной категории споров (Смотри Урок № 4).
Шаг 1. Предъявление искового заявления.
Заметка на память: При подаче иска помогите юристам вычислить цену иска, составить денежные расчеты, собрать бухгалтерские доказательства и уплатить госпошлину! Причем госпошлина достойна особого внимания. Ведь в судах неукоснительно соблюдается принцип «сначала пошлина – а потом уже правосудие».
Шаг 2. Возбуждение производства по делу (судьей единолично),
либо оставление искового заявление без движения (новинка ХПК),
либо возврат этого заявления,
либо отказ в принятии заявления.
Возврат не мешает подать такой же иск повторно, а отказ лишает подобной возможности.
И не забудьте: получить назад госпошлину в случае отказа или возврата иска.
Примечание: Такая вот гуманизация законодательства. Вместо бесцеремонного «внесите, как положено» и грубого «от ворот поворота» используется вежливое нововведение «оставим без движения» и традиционное «возвращаем Вам».
Шаг 3. Отзыв на исковое заявление в исполнении ответчика. Такой отзыв объявлен обязательным, но его отсутствие не мешает рассмотрению дела. Вот такие бывают обязательства – совершенно не обязательные для исполнения! Диалектика, однако!!!
Интересно знать, что в прежнем ХПК за отсутствие отзыва предусматривался штраф.
Иные участники процесса не обязаны, но могут подать собственный отзыв на иск.
Шаг 4. Подготовка дела к судебному разбирательству (срок 15 дней), в том числе:
— урегулирование спора с помощью посредника;
— собеседование судьи со сторонами спора;
— назначение экспертиз, осмотров, исследований, привлечение к делу лиц, приобщение материалов;
— меры обеспечения иска;
— решение накопившихся вопросов.
Шаг 5. Подготовительное судебное заседание, которое венчается определением о назначении дела к разбирательству, где помимо прочего могут предусмотреть коллегиальное и (или) выездное заседание.
Примечание: Любые заявления и ходатайства, отклоненные на подготовительной стадии, можно подавать повторно в суде первой инстанции.
Плавный переход: Если обстоятельства позволяют после небольшого перерыва (для принятия судебного определения) подготовительное заседание может перерасти в заседание суда первой инстанции.
Шаг 6. Рассмотрение (разбирательство) в суде первой инстанции.
Срок процесса первой инстанции – месяц (в порядке исключения – два месяца), а с участием иностранцев-нерезидентов – 7 месяцев (год в исключительных случаях).
Обратите внимание: сроки для резидентов сокращены в 2 раза.
Данный шаг такой длинный потому, что включает множество шагов поменьше. А именно:
6/1. Извещение участвующих в деле.
6/2. Открытие заседания, включая объявление состава суда, разъяснение прав, проверку явки, определение порядка совершения процессуальных действий
Примечание: явка в суд не для всех одинаково обязательна. Стороны могут ходатайствовать о рассмотрении дела без них. В противном случае повторная неявка истца влечет оставление иска без рассмотрения, а неявка ответчика – разбирательство без его участия.
В виду неявки участника по уважительной причине (переводчика в любом случае) рассмотрение дела откладывается.
Неявка в иных случаях рассмотрению дела не препятствует. Зато могут наказать. А свидетеля вообще подвергнуть приводу.
6/3. Разрешение поступивших заявлений и ходатайств участников процесса. С заслушиванием мнений других лиц по этим заявлениям.
6/4. Заявления сторон о достигнутых соглашениях.
6/5. Исследование доказательств по делу.
В прежнем ХПК в этом месте находилась несколько иная стадия (рассмотрение дела по существу), содержащая помимо исследования доказательств множество других процедур. Теперь стадию эту обкорнали: выбросили доклад судьи по делу, формальное заслушивание сторон и иные дублирующие процедуры. Лично мы верим, что подобный подход сделает судопроизводство скорым и правым.
6/6. Выявление и исследование дополнительных доказательств.
6/7. Судебные прения (участники в устных выступлениях обосновывают свою позицию).
Интересно знать, что раньше «судебные прения» предпочитали называть коротко «прения». Но зачем упрощать-то?!
6/8. Краткие устные реплики участников (повторные прения в сокращенном заключительном варианте).
Интересно знать, что раньше это называлось просто «реплики».
Последняя реплика означает конец судебного разбирательства. И суд удаляется для принятия решения.
Реверс. Суд может вернуться без решения и возобновить рассмотрение дела со стадии исследования доказательств.
6/+. Перерывы (до 5 дней – раньше было до 3) и откладывания судебного разбирательства.
Отложенное разбирательство следует начинать с самого начала. Так процессуальная экономия приносится в жертву всесторонности, полноте и единству судебного процесса.
Примечание: отложение дела не мешает допросу явившихся свидетелей.
Промежуточные шаги (первой стадии): До завершения рассмотрение дела в первой инстанции:
1) Суд может объединить несколько дел или выделить какое-то требование в отдельное дело.
2) Ответчик вправе подать встречный иск.
3) В судебном заседании, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне заседания ведется протокол.
Шаг 7. Вынесение и объявление постановления суда
Примечание-оправдание: Здесь и далее мы пренебрегли юридической точностью и не стали упоминать определения суда, которые бывают двух видов:
1) протокольные записи, принятые в ходе судебного разбирательства;
2) самостоятельные постановления.
Первые – всего лишь неотъемлемая часть какой-то процедуры. Вторые – мало чем отличаются от судебных постановлений, описанных нами.
Бывают еще и частные определения, с помощью которых суд информирует о нарушениях, выявленных по ходу дела, и принуждает к их устранению.
В постановлении суда Вы всегда найдете, кто и какое дело рассматривал (вводная и описательная части), а также что именно решил суд (резолютивная часть). Но то, почему именно решено так или иначе, – мотивы судебного решения постепенно уходят в тень.
Предыдущий ХПК позволял судам отложить ознакомление с мотивировочной частью решения на три дня. А в новом ХПК вообще исчерпывающий перечень случаев, в которых составляется мотивировочная часть. В остальных случаях суды освобождены от изложения мотивов, и не должны обосновывать собственные решения.
Правда, пока перечень мотивированных решений довольно обширный. Кроме того, участники процесса имеют право потребовать составления мотивировочной части до удаления суда в совещательную комнату или в течение 10 дней после оглашения постановления. И даже, когда мотивировочной части не будет, ее отдельные элементы (выясненные судом обстоятельства дела и ссылки на акты законодательства) попадут в описательную часть.
Однако тенденция (искоренение мотивировочной части) нас настораживает. На наш взгляд, лучше бы вводную и описательную части сократили до минимума, позволяющего идентифицировать дело. А мотивы ведь и есть суть решения, без которой все остальное кажется взятым с потолка.
Конечно, лица, способные нанять хороших юристов, пострадать не должны. Но судьба остальных юридических и физических лиц не завидна. Как они узнают, чем именно руководствовался суд, как убедятся, что его решение законно и справедливо?!
Зато бухгалтеру резолютивной части вполне достаточно, ибо там подробно расскажут, с кого, сколько и каким образом взыскать, как распределить судебные расходы, а также способы обеспечения взыскания и покрытия расходов. Более того, подробненько изложат, что считать основной задолженностью, что убытками, а что процентами и неустойками (штрафами, пенями). Не менее подробно опишут и в точности оценят имущество, подлежащее взысканию. По крайней мере, все это авторы постановления обязаны делать!
За такое облегчение бухгалтерского труда составители ХПК достойны нашей особой благодарности.
Шаг 8. Направление копий постановления участникам дела (срок 5 дней).
Шаг 9. Обжалование.
Постановление суда, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в суд апелляционной инстанции (Далее – Шаг 13).
Шаг 91 или 111. Дополнительное решение хозяйственного суда
По своей инициативе или по заявлению участников дела суд вправе принять дополнительное решение для восполнения пробелов решения первоначального.
Шаг 10. Вступление решения в силу
Решение суда первой инстанции (кроме ВХС) вступает в силу по истечении 15 дней после принятия, а обжалованное апелляцией – в день отклонения апелляции.
Любое решение ВХС вступает в силу с момента объявления.
Шаг 11. Снова обжалование
Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в суд кассационной или надзорной инстанции (Далее Шаг 14 или 15).
Шаг 12. Разъяснение решения, исправление описок, опечаток и арифметических ошибок. Но без изменения содержания.
Шаг 13. Апелляция
В стародавние времена советских студентов учили, что апелляция – это средство, с помощью которого буржуазия делает суд недоступным для рабоче-крестьянских масс. Мол, только у богатеньких есть средства апеллировать, добиваясь пересмотра судебного решения в свою пользу. Кроме того, апелляция была символом волокиты, чуждой развитому социализму. А сегодня апелляция входит в каждый кодекс как процедура прогрессивная и положительная. И ей все рады.
Настала пора радоваться для участников хозяйственного судопроизводства. Между первой инстанцией и кассационным производством возникло, как птица Феникс, производство апелляционное.
Проясним для непосвященных. Появился еще один способ добиться пересмотра решений суда, которые Вам не нравятся. Причем такой способ, при котором обжалованное дело пересмотрят в полном объеме (еще раз) в суде более высокой инстанции.
Поэтому апелляционная процедура практически в точности повторяет процедуру суда первой инстанции. Вот только возможностей для изменения тематики дела и состава его участников у апелляционной инстанции нет.
Прежние способы (кассация и протест) таких обширных возможностей жалобщику не предоставляли. А теперь, как Вы увидите ниже, тем более не предоставляют.
Срок для апелляционной жалобы – 15 дней. Столько же – для ее рассмотрения в суде (плюс еще 15 дней в порядке исключения).
Апелляционная инстанция – это не менее трех судей областного (Минского городского) суда.
По итогам рассмотрения постановление суда первой инстанции могут оставить неизменным, изменить его или отменить, приняв новое, либо прекратить дело.
Апелляционные постановления вступают в силу с момента принятия.
Шаг 14. Кассация.
Кассационная жалоба (протест) подаются на постановление суда первой и апелляционной инстанции лицами, участвующими в деле, а также теми, чьи права и обязанности затронуты соответствующим постановлением.
Срок для подачи и рассмотрения – по одному месяцу без всяких исключений. Впрочем, это в три раза дольше (!!!), чем было раньше.
Но ведь раньше кассационные жалобы подавались в отношении постановлений суда первой инстанции, не вступивших в законную силу. Теперь такие постановления попали под апелляцию.
Вот почему для подачи кассационных жалоб по новому ХПК надо ждать вступления в силу постановлений суда первой инстанции. Суд, конечно, может приостановить исполнение обжалованных постановлений, но это совершенно необязательно.
Естественно, повысился и уровень судов кассационной инстанции. Теперь кассация монополизирована Кассационной коллегией ВХС. Правда, нести жалобу нужно непосредственно в тот суд, решение которого обжалуется. А уж они пошлют наверх.
Примечание: в этом смысле судебные порядки – прямая противоположность того, что бывает в других госорганах, когда жалобы, поданные наверх, спускаются для рассмотрения тому, на кого жалуются.
Пределы (объемы) кассационного процесса сужены. В отличие от апелляции, равноценной повторному рассмотрению, кассационная инстанция является проверочной. Здесь проверяют только законность и обоснованность судебных постановлений. Дополнительные доказательства, устанавливающие новые обстоятельства, запрещены.
Кассационный суд, как и апелляционный, может оставить обжалованное постановление (одно из ранее принятых постановлений) в силе. И даже принять новое, но только в том случае, если оно основано на ранее выясненных обстоятельствах. В остальных случаях обжалованное постановление отменяется, и дело возвращается на новое рассмотрение либо прекращается.
Кассационные постановления вступают в силу с момента принятия.
Шаг 15. Пересмотр в порядке надзора.
Само название «надзор» весьма красноречиво. Надзор дело сугубо государственное, поэтому инициировать процесс в надзорной инстанции, подав соответствующий протест, могут только руководители ВХС и республиканской Прокуратуры. Раньше такие протесты подавались и с областного уровня. Но, когда новый ХПК вынес кассацию на уровень ВХС, областной уровень, как Вы понимаете, оказался слишком низким.
На данной стадии обычно обходятся без бухгалтеров и знания бухучета, поскольку пересмотр в порядке надзора возможен лишь по причине нарушение законодательства.
Но если Вы (Ваша фирма) исчерпали все средства правовой защиты в судах апелляционной и кассационной инстанций или по уважительным причинам в эти суды не жаловались – идите к руководству ВХС и Прокуратуры Беларуси – жалуйтесь им. Через пять дней узнаете, приняли ли Вашу жалобу, а месяца через два – готовы ли поддержать Вас своим протестом.
Законность судебного постановления несомненна – протеста не будет. Если высокопоставленное лицо, уполномоченное протестовать, усомнится в законности обжалованного решения – оно истребует Ваше дело из суда. Если изучение дела сомнений не рассеет – подадут протест.
Срок для надзорного протеста – год.
На время судопроизводства могут приостановить исполнение, но не в любом случае как раньше, а только тогда, когда поворот исполнения невозможен или на счет суда внесена оспариваемая сумма.
Поданные протесты рассматриваются Президиумом ВХС – 2 месяца, а Пленумом ВХС — 3 месяца.
Ваша явка в суд надзорной инстанции возможна, но не обязательна. Ваше участие в этом суде исчерпывается объяснениями после доклада дела.
Только существенное, неформальное нарушение правовых норм влечет изменение или отмену постановлений суда, обжалованных в порядке протеста.
Шаг 16. Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам.
Судебные постановления, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены принявшим их судом, если:
1) вскрыты обстоятельства, опровергающие постановление, но не известные в момент принятия ни суду, ни заявителю;
2) осуждены лица, преступления которых повлекли принятие незаконного или необоснованного постановления;
3) отменены решения госорганов или признаны недействительными сделки, без которых постановление невозможно;
4) Конституционный суд отменил нормативные акты, на которых основано постановление.
Ремарка: Этот список, в отличие от списка в прежнем ХПК, считается исчерпывающим, поскольку не содержит расширительного «и иные». Мы от всей души приветствуем подобную полноту законодательных формулировок!
ХПК называет такой процесс возобновлением дела. Для возобновления требуется заявление участвовавших в деле или представление тех, кто подает протесты в порядке надзора. Срок для заявления – 3 месяца после открытия обстоятельств. Представления вносятся когда угодно.
Возобновленное дело будет рассматриваться в том же суде, который принял последнее (действующее) постановление. Срок рассмотрения – месяц.
Итак, мы прошли все стадии судебного разбирательства. Далее следует исполнительное производство, которому посвящен раздел IV ХПК и третья часть нашей статьи.
Но прежде, чем перейти к исполнению, остановимся на специфике некоторых видов судебного разбирательства.
Урок № 13. Отдельные виды производств
Прежний ХПК оперировал термином «производство по отдельным категориям дел», сегодня это словосочетание утратило научную и практическую ценность, ибо родилась и восторжествовала новая категория «отдельные виды производств».
Примечание: Мы посчитали случайной опиской термин «категории дел», попавшийся нам в статье 189 нового ХПК.
Новый термин позволил охватить не только все виды прежнего «производства отдельных категорий дел», «приказное производство» и все дела с участием иностранцев и иностранных судов, но еще и такие «новеллы», как:
1) проверка законности ненормативных актов, деяний государственных органов и должностных лиц (глава 25);
2) обжалование решений международных арбитражных (третейских) судов, находящихся в Беларуси (глава 29);
3) рассмотрение административных дел (статьи 263−264).
Вот это называется «креативный подход». Благодаря научно обоснованной модификации правоприменительной терминологии удалось собрать в одном месте все то, что раньше рассеивалось между различными главами и даже разделами прежнего ХПК. В результате, вместо маленьких статей выросли целые главы, с массой интересных подробностей.
Есть, правда, одно маленькое упущеньице. Если бы эти «отдельные производства» оформили в виде самостоятельного раздела ХПК – нам было бы проще понять, к чему относятся общие положения главы 23 ХПК. А так остается только догадываться.
Среди описанного изобилия «производств» есть и такие, что могут заинтересовать Вашего брата бухгалтера.
Во-первых, это приказное производство, при котором имущество взыскивается без разбирательства и вызова в суд.
Перечень случаев приказного производства в новом ХПК расширен весьма существенно. К тому же, он стал открытым (неисчерпывающим). Взыскание по приказу суда допускается, если:
1) требование нотариально удостоверено или основано на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте и (или) недатировании акцепта;
2) взыскивается задолженность по налогам, сборам (пошлинам) либо по оплате электроэнергии, воды, отопления, газа, услуг связи;
3) требования должником документально признаны, но не выполнены;
Ремарка: вот и признавай долги после этого!
4) требуется взыскать с ответчика (должника) расходы по его розыску;
5) торговля в течение 3 дней не перечислила выручку от имущества, переданного на реализацию судебным исполнителем;
6) в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
В ходе приказного производства юрист слабый помощник опытному бухгалтеру. Да и в суд никто не позовет.
Единственными средством спасения от потери имущества, взыскиваемого по приказу, становится отзыв на заявление о взыскании. Плюс документы, подтверждающие возражения против требований взыскателя.
Ремарка: А документики-то не юридические, а бухгалтерские будут.
Даже после вынесения приказа у должника будет 10 дней, чтобы подать заявление с обоснованным требованием об отмене приказа. Если, конечно, этот должник не имел возможности заявить свои возражения своевременно.
Если должник не согласен с заявленным требованием – суд откажет в выдаче судебного приказа (отменит приказ) . И тогда уже знакомое нам исковое производство.
Во-вторых, очень часто бывает так: читает бухгалтер ненормативный правовой акт, касающийся его лично, и восклицает: «Не имеете права!!!». А зачем шуметь-то и поминать всуе уважаемые государственные органы (ответственных должностных лиц)? Идите в суд и там доказывайте, что акт является незаконным. В ХПК для этого новая глава написана.
Примечание: Видимо, обнаружены незаконные правовые акты, подведомственные хозсудам. Это раньше думали, что такие акты – эксклюзивное достояние общих судов.
Кстати, в том же порядке обжалуются и действия (бездействия) государственных органов в экономической сфере.
И если суд установит, что акт, действие или бездействие не соответствуют законодательству и нарушают права (законные интересы) заявителя, акт признается недействительным, а действие (бездействие) – незаконным. Справедливость восторжествует, и кричать «не имеете права!» расхочется.
В-третьих, есть факты, установление которых приносит чистоту и ясность в бухгалтерскую документацию. Среди них:
1) право собственности на недвижимость или владение ею как собственной;
2) регистрация юрлица, индивидуального предпринимателя или гражданина;
3) принадлежность правоустанавливающего хозяйственного документа лицу, имя (наименование) которого в документе указано неверно.
Порою невозможно обойтись без официальной бумаги, подтверждающей подобные факты. А получить такую бумагу негде. Более того, все чиновники считают себя неуполномоченными на выдачу нужных бумаг. Тогда все пути ведут в суд, где при благоприятном исходе Вы получите искомую бумагу = соответствующее решение суда.
Решение это не только подтвердит де-юре нужные факты, но послужит основанием для оформления прав, вытекающие из указанных фактов. Правда, оформлять права придется уже вне суда, то есть в других, уполномоченных органах.
Запоминайте – может пригодиться.
В-четвертых , подвергаясь административным взысканиям, не теряйте надежды на правосудие. Ибо в ХПК есть статья, посвященная отмене административных взысканий, наложенных вне суда.
К сожалению, следующая за ней статья уже о наложении таких взысканий самим судом.
Впрочем, ХПК не об этом. Подробности административного процесса следует искать в административном законодательстве.
В-пятых, жалобы на нотариальные действия подведомственны хозяйственному суду. Это тоже отдельный вид производства. Пока слабо растущий. Как была одна статья в ХПК, так и осталась. Хотя теперь это статья среднего размера. Раньше было две с половиной строчки, а теперь артикул из четырех частей занимает ¾ страницы. Появились дополнительные подробности:
— в один кильватер с нотариусами встали капитаны кораблей;
— установлен 10-дневный срок для обжалования;
— неявку сторон здесь препятствием уже не считают.
Иными словами, процедура уточнена – судитесь на здоровье, если Вашу бухгалтерию не устраивают какие-нибудь нотариальные действия или записи. Зачем Вам прогибаться под нотариуса, если нотариус может прогнуться под Вас. ХПК дает для этого некоторые возможности.
Урок № 14. С участием иностранцев
Нужно с удовлетворением отметить, что наше законодательство постепенно избавляется от пиетета перед иностранцами. Предыдущий ХПК обособлял их от нас — белорусов, посвящал им особый раздел. В новом ХПК такого раздела нет, осталось несколько глав, занявших скромное место среди отдельных видов производств.
Конечно, иностранцы – гости на нашей земле, а мы народ гостеприимный, поэтому гостям почет особый был, есть и будет. Но излишний трепет исчезает, компетенция судов в отношении иностранцев расширяется, и равенство перед законом постепенно налаживается.
Более того, согласно статье 242 ХПК «Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь».
Думаем, Вам интересно знать в каких случаях наши хозяйственные суды могут судить иностранцев. Поэтому приведем список, обнаруженный в статье 235 ХПК. Итак, белорусские хозсуды рассматривают дела, связанные с экономической деятельностью иностранцев, если:
1) они находятся (живут) в Беларуси, имеют здесь имущество, орган управления, филиал или представительство;
2) спор возник из договора, исполняемого (исполненного) у нас;
3) вред или неосновательное обогащение случились на нашей земле;
4) защищается деловая репутация белорусских резидентов;
5) спорят о ценных бумагах, выпущенных у нас;
6) устанавливаются факты, имевшие место здесь;
7) заспорили на белорусской территории по поводу Интернета;
Реплика: Вот так и приобщимся к обильным ресурсам всемирной сети.
8) спорное правоотношение тесно связаны с Беларусью;
9) стороны договорились разрешать свои споры в нашем хозсуде.
Говоря об иностранцах, следует обратить Ваше внимание и на то, что теперь взаимодействию с иностранными и международными судами (арбитражами) посвящены целых две главы ХПК. А раньше была одна статья и небольшое приложение к прежнему ХПК. Поэтому, вопреки мнению злопыхателей, наша судебная система постепенно интегрируется с систему международного судопроизводства. Да и может ли быть по-другому в центре Европы в эпоху постиндустриальной глобализации?!
Естественно, основными вопросами международного взаимодействия были и остаются признание и приведение в исполнение решений иностранных (международных) судов (арбитражей).
Кроме того, ХПК позволяет нам обжаловать, а ВХС отменять решения местного международного арбитражного (третейского) суда, принятые в отношении белорусских резидентов, если:
1) при заключении арбитражного соглашения одна из сторон была недееспособна или соглашение недействительно;
2) сторону не известили надлежащего образом или не дали ей представить объяснения;
3) обжалуемое решение (его часть) выходит за пределы арбитражного соглашения;
4) процесс не соответствовал соглашению сторон;
5) спор не подведомственен арбитражу или его решение противоречат отечественному публичному порядку.
Часть третья – завершающая
Урок № 15. Приведение в исполнение
Эффективность судебной системы оценивается именно по тому, как исполняются решения суда. Отсюда так много внимания исполнительному производству во всех отраслях права. В уголовном праве даже специальный кодекс придуман для регламентации исполнения. В ХПК – целый раздел.
Как известно, хозсуды обеспечивают исполнение не только собственных постановлений, но и решений третейских судов, иностранных и международных судов (арбитражей), иных органов и должностных лиц.
Для этого и существуют судебные исполнители, объявленные в ХПК представителями власти, находящимися под защитой государства. Им предоставлены практически неограниченные полномочия по приведению в исполнение.
Примечание: Естественно, столь сильно уполномоченные лица должны сохранять полную беспристрастность. Поэтому исполнитель подлежит отводу при выявлении любой личной заинтересованности в исходе исполнения.
Интересно знать, что прежний ХПК содержал нормы о судебных приставах, обеспечивающих силовую поддержку судебной системы, особенно в процессе исполнения. В новом ХПК приставов нет – не прижились.
Регулирование исполнительного производства начинается еще в главе ХПК, посвященной суду первой инстанции. Именно здесь мы находим норму, согласно которой немедленному исполнению подлежат решения о (об):
1) недействительности ненормативных актов;
2) удовлетворении требований, признанных ответчиком;
3) банкротстве;
4) открытии конкурсного производства.
Кроме того, можно немедленно исполнить решения о присуждении денежных средств по ценной бумаге, подлинность которой ответчик не оспаривается, а также любое другое решение, когда промедление влечет существенный ущерб либо неисполнение.
Но при немедленном исполнении взыскатель обязан предоставить гарантии, обеспечивающие возврат взысканного в случае отмены исполненного решения.
Вниманию бухгалтеров: Такими гарантиями ХПК считает:
1) внесение на счет суда денежных средств;
2) предоставление банковской гарантии;
3 поручительство;
4) иное финансовое обеспечение.
Размер гарантии должен равняться размеру взыскания.
И еще раз повторяем: Суду дано право до начала исполнения отсрочить или рассрочить исполнение, изменить его способ и порядок. Если, конечно, кто-то из сторон об этом попросит. Пользуйтесь отсрочками, если немедленное исполнение вредит нормальной работе Вашей бухгалтерии!
Все начинается с предъявления исполнительного документа.
Следует иметь в виду, что судебное постановление исполнительным документом не является. Нужен особый «судебный приказ» или даже несколько приказов (по одному для каждого взыскателя, должника или каждой территории).
Впрочем, если толком разобраться в статье 336 ХПК, судебный приказ – во всех случаях единственно возможный исполнительный документ, ибо без него не приводится в исполнение ни один другой документ, формально объявленный исполнительным в статье 329 ХПК.
Далее алгоритм исполнения таков.
Шаг 1. Предъявление к исполнению.
Взыскатель выбирает одно из трех:
1) ждать добровольной исполнительности должника;
2) принудить его своими силами (законными методами, друзья, исключительно законными!);
3) возбудить исполнительное производство.
Срок для предъявления к исполнению – 6 месяцев после вступления в силу исполняемого решения. Этот срок приостанавливается (прерывается), если:
— приостановлены сроки исковой давности;
— документы переданы на исполнение в банк (кредитно-финансовую организацию);
— возбуждено исполнительное производство.
Для исполнительного документа, возращенного неисполненным или исполненным частично, срок предъявления к исполнению начинается с начала. Пропущенный срок может восстановить суд, если признает причины пропуска уважительными.
Шаг 2. Возбуждение исполнительного производства.
Взыскатель, решивший прибегнуть к помощи судебных исполнителей, идет в суд и пишет соответствующее заявление.
Ремарка: Ну что ж, так и взыскателю меньше мороки, и суду больше уважения. Плюс пятипроцентный доход, о котором ниже.
Возбудить исполнительное производство не получится, пока заявление оформлено неправильно, или действует какая-нибудь отсрочка. Если все нормально – в течение 3 дней после получения заявления судебный исполнитель выносит постановление о возбуждении исполнительного производства.
Кстати, исполнитель может и отказать . Вот это круто! Несколько судов трудилось над постановлениями, издавало приказы. И тут пришел судебный исполнитель… Впрочем, не будем преувеличивать его могущество. Ведь основания для отказа самые заурядные – те же, что для прекращения исполнения (Смотри Шаг 9). Правда, ХПК допускает, что в законодательных актах могут быть и другие основания для отказа.
Шаг 3. Срок для добровольного исполнения.
После возбуждения исполнительного производства у должника остается 7 дней для добровольного исполнения. После этого исполнение считается принудительным .
Шаг 4. Побуждение к исполнению.
Судебный исполнитель начинает действовать. Сначала словом: предъявляет требования, издает постановления. А не поможет – так «судебный исполнитель вправе совершать иные действия, направленные на исполнение», в том числе:
1) вызвать должника в суд;
2) наложить арест на имущество;
3) произвести осмотр помещений;
4) истребовать устную и письменную информацию.
Примечание : Пока исполнитель действует, сторонам отводится роль болельщиков-наблюдателей. Они вправе присутствовать при совершении исполнительных действий, обжаловать действия (бездействие) исполнителя, знакомиться с материалами исполнительного производства
Шаг 5. «Непосредственно исполнение». Данный шаг включает в себя взыскание имущества с должника и передачу его (выручки от его реализации) взыскателю.
Исполнительные действия совершаются по месту:
— нахождения (жительства) должника;
— осуществления должником хозяйственной деятельности;
— месту нахождения взыскиваемого имущества.
Цитата в тему: « Совершение действий по исполнению в нерабочие дни и ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства». (Ч асть третья статьи 351 ХПК)
На первый взгляд, перед нами простая задача из двух действий: забрать у одного и отдать другому. Но есть и иные действия, без которых исполнение невозможно. Это:
1) оценка арестованного имущества. Дабы забрать столько, сколько нужно.
Чисто бухгалтерское примечание: Оценка проводится судебным исполнителем по остаточной стоимости или по отпускной цене, а в случае их отсутствия — по рыночным ценам по месту ареста на день оценки. Моральный долг каждого честного бухгалтера помочь исполнителю!
Исполнитель, затруднившись с оценкой, пригласит специалиста за счет должника. Специалиста придется пригласить и в том случае, когда одна из сторон не согласна с мнением исполнителя – такое приглашение уже за счет усомнившегося.
2) Исполнительные действия принудительного характера,
— обращение взыскания на имущество должника с последующей реализацией и передачей денег взыскателю;
— изъятие имущества с последующей передачей взыскателю;
— обращение взыскания на доходы с передачей их взыскателю;
— иные действия, указанные в исполнительном документе.
О методах принудительного отчуждения имущества, применяемого в различных отраслях права, мы уже писали. ХПК в этом смысле неоригинален. Более того, новый ХПК унифицирован сильнее, чем ХПК предыдущий. Теперь ХПК – настоящий брат близнец своего «гражданского» тезки (ГПК). Более того, в целях экономии бумаги переписывание ГПК стали заменять ссылками на соответствующие нормы ГПК.
Ремарка: При последовательном применении такой методики ХПК может превратиться в подручный перечень ссылок.
Тем не менее, считаем своим долгом напомнить следующее:
— деньги взыскиваются в первую очередь. Но теперь нет нормы, согласно которой ждали целый месяц прежде, чем перейти от денег к изъятию другого имущества. Согласно новому ХПК не нужно ждать, набежит или нет нужная сумма в течение месяца. Если срок добровольного исполнения истек и денег не хватает – этого достаточно для взыскания любого имущества;
— деньги списываются со счетов юрлиц и предпринимателей в бесспорном порядке на основании исполнительного документа, а со счетов граждан по отдельному приказу суда;
— наличку описывают и изымают при первом же обнаружении;
— до того, как попасть на счет взыскателя, изъятые деньги «гостят» на депозитном счете хозсуда;
— иное (неденежное) имущество проходит опись, изъятие (наложение ареста), реализацию (на торгах и через спецмагазины) и погашение задолженности. Но это касается только имущества, находящегося в собственности или хозяйственном ведении. Имущество, закрепленное в оперативном управлении, не отчуждается – ищут деньги;
— у тех, кто должником не является, имущество должника изымают после краткой паузы, предоставленной для добровольного отчуждения;
— иски об освобождении от ареста имущества, не принадлежащего должнику, могут предъявлять собственники и правомерные владельцы;
— в ходе переоценки конфискованного имущества его стоимость согласно ХПК может не только уменьшиться (до 20%), но и увеличиться в связи с изменением официально регулируемых цен;
— заложенное имущество отчуждается только тогда, когда не хватает имущества свободного от залога;
— особое отношение к залогодержателю в ХПК проявилось еще и в том, что, в отличие от простого взыскателя, он может оставить за собой предмет залога по цене, сниженной на 10%. Для других взыскателей такое снижение цен не предусмотрено;
3) Розыск должника.
Ремарка: Как же без него-то!
Вряд ли потерялся или пропал. Скорее, сбежал или скрылся другим способом.
Кстати, судебный исполнитель никого искать не будет. ХПК избавляет исполнителей от таких обязанностей. В случае потери должника исполнитель возвращает исполнительный документ взыскателю – мол, сам ищи. Правда, взыскатель может попросить суд о помощи. И, если суд смилостивиться, то объявит розыск должника через «соответствующие органы». Но все это за счет взыскателя. Причем по предоплате. Найдут – вот тогда должник и заплатит за все… Если сможет, конечно.
4) Исполнительные действия контрольного характера.
Само собой разумеется, хозсуд и его исполнители контролируют весь процесс исполнения. Но в некоторых случаях им остается только контролировать. Так случается, когда взыскиваются деньги за счет зарплаты, пенсии и других доходов граждан. Точно так же можно лишь проконтролировать выполнил или не выполнил должник предписанное ему, если это предписанное не связано с передачей имущества.
5) Исполнение вместо должника. Измаявшись с неисполнительным должником, суд может уполномочить другое лицо на исполнение обязанностей должника. Этим другим может стать сам взыскатель. На худой конец, суд может исполнить все собственными силами. Исполняется, разумеется, за счет должника.
Шаг 6. Распределение взысканного.
Раньше соответствующая глава ХПК открывалась вручением причитающегося взыскателю. Теперь авторы ХПК решили начать с себя, поэтому на первое место поставили статью «Расходы по исполнению». Об этих расходах чуть ниже. Их много. Но все-таки постарайтесь запомнить, чтобы избегать излишеств.
Впрочем, в результате перестановок «расходы суда» оказались всего лишь на своем законном месте. Ведь во все времена именно судебные издержки, а не потребности взыскателя удовлетворялись судом «в первую очередь и без всякого промедления». Даже лиса, делившая сыр между медвежатами, хорошо понимала этот принцип.
Реплика: Уж если хочешь сэкономить на суде – научись договариваться с партнерами!
Сумма, оставшаяся после вычетов в пользу суда, служит удовлетворению требований взыскателей. Невостребованные остатки возвращаются должнику.
Если денег не хватило для всех взыскателей, их удовлетворяют по очереди, которая в самом ХПК не приводится. Мол, ищите в соответствующем законодательстве, а нам пока не досуг все это переписывать. Это самый большой пробел в ХПК, ибо на практике будет очень трудно разобраться, какую очередность и когда применять.
Паузы: Судебный исполнитель откладывает исполнение только по заявлению взыскателя и определению суда, а при наличии препятствий (сроком до 10 дней) также по заявлению должника и по собственной инициативе.
Суд обязан приостановить исполнение в случае:
1) смерти должника, если допускается правопреемство;
2 утраты должником дееспособности;
3) участия должника или взыскателя в боевых действиях;
4) предъявления исков об освобождении имущества от ареста;
5) обжалования исполнительного документа в суде;
6) возбуждения дела о банкротстве должника;
7) объявления розыска должника;
8) приостановления исполняемого постановления суда;
9) выбытия должника из дела;
10) в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
Суд вправе приостановить исполнение в случаях:
1) письменной просьбы должника, проходящего срочную военную службу или привлеченного для исполнения государственных обязанностей;
2) нахождения должника в командировке или лечебном учреждении сроком более 3 месяцев;
3) жалобы (протеста) на действия (бездействие) судебного исполнителя;
4) письменной просьбы взыскателя;
5) в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
Внимание: Взыскатель может получить отдельный приказ на каждую отсроченную сумму.
Шаг 7. Жалобы
Жалобы (протесты) на решения и иные действия (бездействия) судебного исполнителя подаются в соответствующий суд в 10-дневный срок.
Шаг 8. Возвращение исполнительного документа
Даже судебные исполнители не всемогущи. Даже у них бывают документы, не исполненные или исполненные не до конца. Такие документы, возвращается взыскателю, если:
1) взыскатель об этом попросит или откажется взять вещи, которые ему вручают исполнители;
2) с должника нечего взять;
3) должник не найден и его розыск не объявлен;
4) ведется конкурсное производство или ликвидация в отношении должника.
Возврат документов последующему взысканию не помеха. Лишь бы уложиться в общие сроки, отведенные для взыскания.
Внимание: Судебный приказ о взыскании с субсидиарного (дополнительного) должника выдается после представления доказательств того, что основные должники расплатиться не могут.
Шаг превентивный. На любой стадии исполнительного производства суд по заявлению взыскателя может обеспечить исполнение:
1) наложением ареста на имущество должника;
2) изъятием и передачей на хранение имущества должника;
3) запрещением должнику выполнять определенные действия;
4) ограничением (запрещением) использования имущества должника;
5) запрещением выполнять обязательства в отношении должника;
6) иными мерами, предусмотренными законодательными актами.
Шаг 9. Конец – делу венец.
Исполнительное производство прекращается, если:
1) принят отказ взыскателя;
2) утверждено мировое соглашение;
3) у ликвидированного (умершего) взыскателя или должника нет правопреемников;
4) истек срок исполнения;
5) отменен акт, на котором основан исполнительный документ.
Будьте бдительны: согласно ХПК «прекращенное исполнительное производство не может быть начато вновь».
А в самом конце – постановление судебного исполнителя об окончании исполнительного производства. Оно издается после выполнения требований исполнительного документа либо истечения срока на обжалование постановления о возвращении исполнительного документа или прекращении производства.
Шаг возвратный. Поворот исполнения.
Должнику возвращается взысканное (его часть), если новым постановлением суда в иске отказано (полностью или частично), иск оставлен без рассмотрения либо производство прекращено. Такой возврат изъятого регламентируется специальным судебным приказом.
Урок № 16. Судебные расходы
§ 1. Любишь судиться – люби покрывать расходы! Не любишь?! – А придется! Судебные расходы раньше или позже станут Вашими расходами, то есть достоянием бухгалтерии участников судебного процесса.
Естественно, ХПК не может содержать все необходимые финансовые подробности. Но самые общие сведения там есть.
Судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела, к которым относятся:
1) денежные суммы, выплачиваемые экспертам, специалистам, свидетелям и переводчикам;
Примечание: 1. Экспертам, специалистам, свидетелям и переводчикам возмещаются расходы по проезду, найму жилого помещения, понесенные в связи с явкой в суд, и выплачиваются суточные.
2. Эксперты и специалисты получают вознаграждение за работу сверх служебных обязанностей.
3. Труд переводчика оплачивается полностью.
4. За свидетелями, сохраняется средняя заработная плата по месту работы. Безработные свидетели получают компенсацию, рассчитанную исходя из минимальной заработной платы.
5. Только переводчику платит страна, гарантировавшая свободу языка. Остальные расходы, указанные в настоящем примечании покрываются теми, кто стал причиной этих расходов.
2) расходы на осмотр доказательств по месту их нахождения;
3) иные расходы, признанные судом необходимыми.
Иными словами, есть расходы минимальные (стандартные) для каждой категории дел – покрываемые госпошлиной. И есть, так сказать, дополнительные, специфические для каждого отдельного случая.
Государственная пошлина уплачивается в республиканский бюджет. Возмещение расходов суда, произведенных за счет судебной сметы, направляется в госбюджет. Прочие возмещения остаются в распоряжении соответствующего суда.
Примечание: В большинстве случаев размер госпошлины зависит от цены иска. Поэтому бухгалтеру важно знать, что цена иска определяется исходя из взыскиваемой (оспариваемой) суммы (стоимости имущества). В цену иска также включаются указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штрафа, пени) и проценты.
Суд в любом случае обязан Ваши расчеты перепроверить и цену иска скорректировать.
При увеличении размера исковых требований госпошлина доплачивается. А вот п ри уменьшении излишки госпошлины возврату не подлежат. Поэтому лучше преуменьшить, чем преувеличить.
В самом конце, все судебные расходы распределяются между истцом и ответчиком пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Солидарные ответчики отвечают солидарно. Процессуальные соучастники делят расходы пропорционально своим долям в иске, а нет долей – поровну.
Бывают и исключения:
1) При отказе от удовлетворения иска понесенные расходы истцу не возмещаются. Более того, такой непоследовательный истец оплатит издержки суда и внесет госпошлину, от которой его освобождали.
2) С нарушителя досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора судебные расходы могут взыскать независимо от исхода дела.
3) С виновного в отложении дела взыскиваются расходы, вызванные задержкой процесса.
4) Судебные расходы, понесенные в интересах одного соучастника, другими соучастниками не возмещаются.
5) Если стороны заключили соглашение о распределении расходов, то так тому и быть.
§ 2. Следует вспомнить еще и расходы по исполнению, к которым относятся:
1) затраты суда, в том числе на хранение и перевозку имущества;
2) оплата объявлений о торгах;
3) очередные вознаграждения экспертам и специалистам;
4) компенсации за поездки судебных исполнителей;
5) комиссионные за реализацию имущества должника;
6) иные расходы, признанные судом необходимыми.
Кроме расходов по исполнению ХПК обязывает отдать суду еще 5% суммы, взысканной исполнителем. Это не так много. Ведь нам известны случаи, когда за возврат долга берут и 10%, и гораздо больше.
Эти 5% не просто новинка ХПК , это яркий символ развития рыночных отношений. Ведь рыночная экономика, в отличие от экономики плановой, гарантирует не только возмещение себестоимости, но и маломальскую прибыль. А для хозяйственного суда это не просто прибыль, это еще и страховой фонд на случай неплатежеспособности сторон.
Урок № 17. Итоговое занятие
Общий вывод для всех: После вступления в силу Нового ХПК наши хозяйственные суды будут интегрированы в экономический оборот еще органичнее, еще плотнее. Особенно в связи с введением таких процедур, как «урегулирование спора в порядке посредничества» и «взыскание (удержание) 5% в пользу суда».
Еще немного и хозяйственный процесс станет важнейшим элементом, посредующим экономические взаимосвязи.
Рекомендации для продвинутых читателей: не ограничивайтесь нашей статьей – читайте сам ХПК.
Заодно думайте о том, как расширить книжные полки и возможности Вашего компьютера перед лицом расширяющегося законодательства.